Договор доверительного управления имуществом недееспособного гражданина. Характеристика доверительного управления имуществом подопечного. Основания для прекращения доверительного управления имуществом подопечного

Комментарий к статье 38

1. ГК вводит новый вид договора - договор о доверительном управлении имуществом. В общей форме право собственника передать свое имущество в доверительное управление другому лицу (доверительному управляющему) закреплено в ст.

209 ГК. В комментируемой же статье речь идет лишь о доверительном управлении имуществом подопечного.

Детальное регулирование института доверительного управления имуществом содержится в части второй ГК, в гл. 53, действие которой распространяется в том числе и на отношения по доверительному управлению имуществом подопечного, если иное не предусмотрено законом или не вытекает из существа этих отношений (п. 2 ст. 1026 ГК).

Идея договора о доверительном управлении имуществом заимствована в англоамериканском праве. Однако от классического варианта доверительной собственности предусмотренное ГК доверительное управление отличается в первую очередь тем, что не предполагает "расщепления" права собственности. В договоре о передаче имущества в доверительное управление не происходит перехода права собственности к доверительному управляющему. Последний лишь должен осуществлять управление имуществом в интересах собственника или указанного им лица.

Договор о доверительном управлении имуществом сочетает в себе и элементы института представительства, и элементы иных договоров: поручения, комиссии, договора в пользу третьего лица, не являясь ни одним из них в чистом виде. Договор о доверительном управлении настолько своеобразен, что позволяет говорить о нем как о новой разновидности договора, прежде не встречавшейся на практике у нас в стране.

Сторонами договора о доверительном управлении имуществом подопечного являются орган опеки и попечительства и доверительный управляющий, который определяется этим органом.

Договор о доверительном управлении заключается в отношении недвижимого и ценного движимого имущества. Это означает, что остальное имеющееся у подопечного имущество находится под охраной опекуна или попечителя (либо остается у подопечного). Перечень объектов, относимых ГК к недвижимому и движимому имуществу, дается в ст. 130. Что же касается движимого имущества, которое признается ценным и, соответственно, требующим специальных форм охраны и управления, то решение этого вопроса зависит от конкретных обстоятельств дела и определяется в каждом случае отдельно.

После введения в действие Закона о регистрации прав на недвижимость договоры о доверительном управлении имуществом несовершеннолетнего, связанные с недвижимостью, подлежат обязательной государственной регистрации. В соответствии с данным Законом любые права на недвижимое имущество, связанные с распоряжением им на условиях доверительного управления, должны регистрироваться только на основании документов, определяющих такие отношения, в том числе на основании договоров или решения суда (ст. 30).

Имущество подопечного, являющееся предметом договора о доверительном управлении, четко обособляется от имущества самого доверительного управляющего. При необходимости удовлетворения требований кредиторов по личным обязательствам доверительного управляющего, не вытекающих из договора о доверительном управлении, взыскание не может быть обращено на находящееся у него в управлении имущество подопечного.

В случае смерти доверительного управляющего (или его ликвидации, если это юридическое лицо) либо объявления его несостоятельным доверительное имущество подопечного исключается из общей наследственной или конкурсной массы.

Договор о доверительном управлении имуществом подопечного заключается в целях обеспечения максимально полной защиты его имущественных прав. Это предполагает не только собственно охрану имущества подопечного, но и использование этого имущества с целью извлечения из него максимально возможной в данных конкретных обстоятельствах прибыли без риска утраты или порчи этого имущества. Поэтому, хотя в принципе доверительным управляющим может быть любое физическое или юридическое лицо (с учетом ограничений, предусмотренных законом), в интересах собственника целесообразно, чтобы управляющий обладал определенными навыками и квалификацией в ведении подобного рода дел.

Доверительный управляющий действует исключительно в интересах подопечного, и все поступления, полученные доверительным управляющим в результате использования имущества подопечного (плоды, продукция, доходы), принадлежат не ему, а только собственнику этого имущества, в данном случае - подопечному (договором может быть предусмотрено, что доверительный управляющий покрывает понесенные им расходы по управлению имуществом подопечного за счет части поступлений, полученных от использования этого имущества).

Управление имуществом подопечного подразумевает совершение любых действий в отношении данного имущества. Однако ГК ограничивает свободу доверительного управляющего по совершению распорядительных сделок в отношении имущества подопечного. Для совершения сделок, предусмотренных п. 2 ст. 37 ГК, ему необходимо получить предварительное согласие органа опеки и попечительства. Кроме того, доверительный управляющий не вправе также совершать сделки с самим подопечным, за исключением дарения подопечному или передачи ему имущества в безвозмездное пользование (п. 3 ст. 37 ГК). В целях защиты имущественных интересов подопечного и во избежание возможных злоупотреблений со стороны доверительного управляющего целесообразно было бы также не допускать заключения сделок между доверительным управляющим и опекуном или попечителем, однако ГК такого запрета не предусматривает.

2. Договор о передаче имущества подопечного в доверительное управление прекращается по основаниям, предусмотренным частью второй ГК (ст. 1024). Кроме того, основанием для прекращения договора о доверительном управлении имуществом является прекращение опеки и попечительства (ст. 40 ГК). В частности, в соответствии с п. 2 ст. 40 опека над малолетним подопечным прекращается по достижении им 14 лет, а гражданин, осуществлявший обязанности опекуна, становится попечителем несовершеннолетнего без какого бы то ни было "дополнительного решения об этом".

Остается не вполне понятным, что происходит в такой ситуации с договором о доверительном управлении имуществом подопечного: является ли формальное прекращение опеки основанием для прекращения данного договора или он автоматически пролонгируется, подобно тому как опекун несовершеннолетнего становится его попечителем. Четкого ответа на этот вопрос часть первая ГК не дает. Тем не менее очевидно, что прекращение опеки - это законное основание для прекращения договора об управлении имуществом подопечного. В том случае, если орган опеки и попечительства сочтет необходимым для защиты имущественных прав подопечного продление договора о доверительном управлении, это должно быть оформлено надлежащим образом (заключение нового договора или продление срока действия старого).

Статья 39. Освобождение и отстранение опекунов и попечителей от исполнения ими своих обязанностей

Комментарий к статье 39

1. Утрата родительского попечения не всегда носит постоянный характер. Если отпадут обстоятельства, мешавшие родителям выполнять свой долг по отношению к детям (окончание курса длительного лечения, возвращение из мест лишения свободы, восстановление судом в родительских правах и т.д.), возникает проблема освобождения опекуна или попечителя от исполнения своих обязанностей. Содержащееся в п. 1 комментируемой статьи правило не следует понимать буквально, поскольку далеко не всегда возвращение несовершеннолетнего к родителям в его интересах. Не исключается возникновение при этом спора между родителем и опекуном (попечителем), не желающим почему-либо отказаться от своего подопечного. Если есть сомнение, что возврат ребенка родителям не в его интересах, а опекун (попечитель) к тому же противится освобождению от принятых на себя обязательств, органам опеки и попечительства следует рекомендовать родителю, настаивающему на личном воспитании своих детей, обратиться в суд с иском о возврате ребенка, подростка. При удовлетворении иска органы опеки и попечительства обязаны вынести постановление об освобождении опекуна или попечителя от своих обязанностей.

Усыновление подопечного опекуном или попечителем - достаточно распространенное явление. Чаще всего оно наступает, когда чувства опекуна (попечителя) проверены временем, его глубокая привязанность к подопечному очевидна и он хочет приобрести статус родителя. В таких случаях происходит правовое оформление уже сложившихся отношений в соответствии со ст. 130 СК. Согласия родителей на усыновление здесь, как правило, не требуется. Исключение составляют случаи установления опеки или попечительства на время. На усыновление подопечного другими лицами, как правило, требуется согласие его опекуна (попечителя).

Усыновление подопечного служит основанием для вынесения органами опеки и попечительства постановления об освобождении опекуна (попечителя). Если он после этого не возвращает ребенка родителям (усыновителям), последние вправе предъявить иск о возврате им несовершеннолетнего.

При назначении опеки (попечительства) на время (например, на год или до окончания срока командировки, лечения) опекун или попечитель освобождается от своих обязанностей при наступлении (по прошествии) указанного срока. Выносить постановление об освобождении опекуна (попечителя) при этом не обязательно. Если срок четко не определен, то для прекращения существующих правоотношений необходимо постановление органов опеки и попечительства.

По целому ряду причин (болезнь, инвалидность подопечного, необходимость содержания его под постоянным медицинским контролем и т. п.) подопечный может быть помещен в одно из государственных учреждений (воспитательное, лечебное, социальной защиты и др.). Если подобного рода устройство носит временный характер, опекун или попечитель не освобождается от своих обязанностей. При устройстве на полное государственное попечение и навсегда неизбежно освобождение опекуна и попечителя. Но и здесь по смыслу п. 1 комментируемой статьи это возможно, если не нарушаются интересы подопечного. 2.

Эффективность опеки и попечительства во многом зависит от желания (нежелания) опекуна (попечителя) выполнять принятые на себя обязательства. Однако беспричинно отказаться от их выполнения закон не разрешает. Но если причины уважительные, то заставлять опекуна, попечителя выполнять свой долг, как правило, не в интересах подопечного. Исчерпывающий перечень причин, дающих опекуну (попечителю) право на освобождение от исполнения его обязанностей, предусмотрен п. 2 комментируемой статьи. В их числе могут быть: изменение семейного положения опекуна (попечителя), нежелание второго супруга терпеть возникающие в семье трудности, потеря работы опекуном (попечителем) и другие серьезные экономические трудности у самого опекуна (попечителя) и членов его семьи, неумение справиться с проблемами подопечного, наличие более подходящего претендента на роль опекуна (попечителя). Подобного рода причины служат основанием для освобождения опекуна (попечителя) от исполнения своих обязанностей только по его просьбе. Когда же взамен никого другого найти не представляется возможным, целесообразно, чтобы органы опеки и попечительства помогли опекуну (попечителю) преодолеть возникшие у него трудности, чтобы не оставить подопечного беззащитным. 3.

Освобождение опекуна (попечителя) от исполнения обязанностей следует отличать от отстранения. В этом случае полностью прекращаются правоотношения, связывающие опекуна (попечителя) и его подопечного. Отстранение не зависит от волеизъявления опекуна (попечителя), его намерений и планов. Может быть отстранен тот, кто использует опеку или попечительство в корыстных целях или оставляет подопечного без надзора и необходимой помощи. Подобного рода противоправное поведение опекуна особенно опасно для полностью беспомощных подопечных (малолетних детей, тяжело больных). Серьезно пострадать без надзора и поддержки могут и граждане, находящиеся на попечительстве, например при шантаже и вымогательстве со стороны социально опасных лиц. В перечисленных случаях после вынесения постановления органами опеки и попечительства об отстранении опекуна (попечителя) все имеющиеся материалы направляются прокурору.

Прежде, чем говорить о доверительном управлении имуществом подопечных, необходимо упомянуть об общих положениях доверительного управления как договора.

Доверительному управлению посвящена глава 53 Гражданского кодекса РФ (ст.1012-1026), а доверительному управлению имуществом подопечных - ст.38 Гражданского кодекса РФ. Согласно ст.1012 Гражданского кодекса РФ, «по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя)».

Договор доверительного управления может быть заключен как в пользу учредителя, так и в пользу третьего лица.

Собственник не передает управляющему правомочия по владению, пользованию и распоряжению этим имуществом (они по- прежнему остаются у собственника), а лишь наделяет доверительного управляющего правом от своего имени осуществлять эти правомочия. Комментарий части второй Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. / Под ред. В.Д. Карповича. М., 1996.- С.243. Вместе с тем, сам собственник, пока действует договор доверительного управления имуществом, не может осуществлять принадлежащие ему правомочия по владению, пользованию или распоряжению переданным в доверительное управление имуществом.

Доверительный управляющий вправе совершать любые юридические и фактические действия в интересах собственника или выгодоприобретателя. Согласно ст.37 Гражданского кодекса РФ, управляющий не вправе совершать без предварительного разрешения органа опеки и попечительства любые сделки, влекущие уменьшение имущества подопечного.

Доверительный управляющий осуществляет управление имуществом лично. Поручить управление имуществом другому лицу от имени доверительного управляющего он может только в трех случаях:

• - если уполномочен на это договором;
• - получил на это согласие учредителя в письменной форме;
• - если вынужден к этому в силу обстоятельств для обеспечения интересов учредителя или выгодоприобретателя и не имеет возможности получить указания учредителя в разумный срок. Во всех случаях доверительный управляющий отвечает за действия избранного им поверенного как за собственные (ст. 1021 Гражданского кодекса РФ).

Отношения доверительного управления имуществом носят длящийся характер, поэтому закон относит срок действия договора к существенным условиям. Договор, как правило, заключается на срок, не превышающий пяти лет, если законом для отдельных видов имущества, передаваемого в доверительное управление, не установлены иные предельные сроки (п.2 ст.1016 Гражданского кодекса РФ).

Согласно статье 38 Гражданского кодекса РФ, при необходимости постоянного управления недвижимым и ценным движимым имуществом подопечного орган опеки и попечительства заключает с управляющим, определенным этим органом, договор о доверительном управлении таким имуществом. В случае заключения такого договора опекун (попечитель) сохраняет свои полномочия в отношении имущества подопечного, не переданного в доверительное управление.

Договор доверительного управления имуществом заключается при наличии двух условий:

• 1) имеется необходимость в постоянном управлении имуществом;
• 2) имущество относится к недвижимости или к ценному движимому имуществу.

Договор доверительного управления имуществом заключается между органом опеки и попечительства как учредителем управления и управляющим. Управляющим может быть как опекун (попечитель), так и иное лицо. «Научно-практический комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой» (постатейный). (под ред.В.П. Мозолина и М.Н. Валеиной), (издательство «НОРМА», 2004).- СПС «КонсультантПлюс».

Доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. Однако для управляющего сохраняются ограничения по распоряжению имуществом подопечного (п. 2, 3 ст. 37 Гражданского кодекса РФ).

Доверительное управление имуществом подопечного прекращается по общим основаниям, предусмотренным ст.ст. 450, 451 Гражданского кодекса РФ и ст.1024 Гражданского кодекса РФ, регулирующей порядок прекращения договора о доверительном управлении имуществом, а также в случаях прекращения опеки и попечительства.

В соответствии со ст. 1024 Гражданского кодекса РФ, договор доверительного управления прекращается вследствие:

• - смерти гражданина, являющегося выгодоприобретателем, или ликвидации юридического лица, если договором не предусмотрено иное;
• - отказа выгодоприобретателя от получения выгод по договору, если договором не предусмотрено иное;
• - смерти гражданина, являющегося доверительным управляющим, признании его недееспособным, ограничено дееспособным или безвестно отсутствующим, а также признании индивидуального предпринимателя банкротом;
• - отказ доверительного управляющего или учредителя управления от осуществления доверительного управления в связи с невозможностью для доверительного управляющего лично осуществлять доверительное управление имуществом;
• - при прекращении договора доверительного управления имущество, находящееся в доверительном управлении, передается учредителю доверительного управления, если в договоре не указано иное.

Так, например, в 2004 году на учет в орган опеки и попечительства Местной Администрации МО МО Академическое Санкт-Петербурга был поставлен несовершеннолетний А., как оставшийся без попечения родителей, в связи с тем, что отец подростка умер, а мать Т. самоустранилась от содержания и воспитания сына, по месту жительства не проживала. Над несовершеннолетним А. было установлено попечительство, попечителем назначена гр.М., приходившаяся А. тетей по линии матери. Подопечный А. проживал с попечителем, а 2-х комнатная отдельная квартира, в которой А. был зарегистрирован по месту жительства, принадлежащая его матери на праве частной собственности, пустовала. Поэтому возник вопрос об использовании жилой площади Т. в интересах собственника и ее несовершеннолетнего сына. Тем временем, по решению районного суда Санкт-Петербурга, гр.Т. была признана безвестно отсутствующей, так как проводимые органами внутренних дел мероприятия по розыску гр.Т. положительных результатов не дали. Глава Местной Администрации МО МО Академическое, как учредитель, заключил договор доверительного управления (см. приложение 2) с попечителем несовершеннолетнего - гр.М., которая, обладая полномочиями доверительного управляющего, заключила договор коммерческого найма с третьим лицом, и, в соответствии с которым выгодоприобретателем становилась признанная в установленном порядке безвестно отсутствующей гр.Т. Впоследствии органом опеки и попечительства было установлено, что доверительный управляющий попечитель М. использует полученные от сдачи по договору коммерческого найма средства в корыстных целях, в связи с чем действие договоров коммерческого найма и доверительного управления имуществом гр.Т. было прекращено по инициативе органа опеки и попечительства. Постановлением Главы Местной Администрации МО МО Академическое попечитель М. в конце 2006 года была отстранена от исполнения своих обязанностей, несовершеннолетний А. помещен на полное государственное обеспечение в учреждение для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей. В 2007 году, вследствие оперативно-розыскных действий правоохранительных органов, был установлен факт смерти гр.Т., а также установлено место ее захоронения. В апреле 2007 года несовершеннолетний А. стал собственником указанной жилой площади на основании свидетельства о праве на наследство по закону. Данные Местной Администрации муниципального образования муниципальный округ Академическое.

Итак, можно сделать вывод: на опекунов и попечителей государством возложены обязанности по воспитанию, содержанию, заботе о физическом и нравственном здоровье подопечных, управлению недвижимым и ценным движимым имуществом подопечных.

За ненадлежащее выполнение своих обязанностей опекуны (попечители) могут быть отстранены органом опеки и попечительства от исполнения возложенных на них законом обязанностей.

Но, помимо обязанностей, опекуны (попечители) наделены также правами и полномочиями, например, опекуны (попечители) вправе отказаться от опеки (попечительства).

Вопрос №7. Патронаж. Доверительное управление имуществом.

Над совершеннолетним дееспособным гражданином, который по состоянию здоровья не способен самостоятельно осуществлять и защищать свои права и исполнять свои обязанности, может быть установлен патронаж. Имеются в виду больные, не способные передвигаться и обслуживать себя, лица с тяжелыми увечьями, престарелые, при отсутствии лиц, обязанных осуществлять уход за ними.

В течение месяца со дня выявления совершеннолетнего дееспособного гражданина, который по состоянию здоровья не может самостоятельно осуществлять и защищать свои права и исполнять свои обязанности, ему назначается органом опеки и попечительства помощник.

Помощник может быть назначен с его согласия в письменной форме, а также с согласия в письменной форме гражданина, над которым устанавливается патронаж.

Работник организации, осуществляющей социальное обслуживание совершеннолетнего дееспособного гражданина, нуждающегося в установлении над ним патронажа, не может быть назначен помощником такого гражданина.

Помощник совершеннолетнего дееспособного гражданина совершает действия в интересах гражданина, находящегося под патронажем, на основании заключаемых с этим лицом договора поручения, договора доверительного управления имуществом или иного договора. Поскольку отношения патронажа устанавливаются с полностью дееспособным лицом, все вопросы, связанные с осуществлением его имущественных прав, решаются только с его согласия. Бытовые и иные сделки – с его согласия.

Обязанности ООиП: Орган опеки и попечительства обязан осуществлять контроль за исполнением помощником своих обязанностей и извещать находящегося под патронажем гражданина о нарушениях, допущенных его помощником и являющихся основанием для расторжения заключенных между ними договора поручения, договора доверительного управления имуществом или иного договора.

Патронаж над совершеннолетним дееспособным гражданином прекращается в связи с прекращением договора поручения, договора доверительного управления имуществом или иного договора по основаниям, предусмотренным законом или договором.

При необходимости постоянного управления недвижимым и ценным движимым имуществом подопечного орган опеки и попечительства заключает с управляющим, определенным этим органом, договор о доверительном управлении таким имуществом. В этом случае опекун или попечитель сохраняет свои полномочия в отношении того имущества подопечного, которое не передано в доверительное управление. Передаваемое в доверительное управление имущество выделяется из имущества подопечного

Управляющий не вправе без предварительного разрешения органа опеки и попечительства совершать сделки по отчуждению имущества подопечного, сдаче его внаем (в аренду), в безвозмездное пользование или в залог, сделки, влекущие отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества, а также любые другие действия, влекущие уменьшение имущества подопечного.

Управляющий, его супруг и близкие родственники не вправе совершать сделки с подопечным, за исключением передачи имущества подопечному в качестве дара или в безвозмездное пользование.

Доверительное управление имуществом подопечного прекращается по основаниям, предусмотренным законом для прекращения договора о доверительном управлении имуществом, а также в случаях прекращения опеки и попечительства.

Доверительным управляющим может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия. В случаях, когда доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключением учреждения.

Вопрос №9. Особенности правосубъектности юридических лиц. Классификация юридических лиц.

Как всякий участник гражданских правоотношений, юридическое лицо обладает правоспособностью и дееспособностью. Однако эти его качества отличаются от аналогичных качеств, признаваемых законом за физическими лицами.

Прежде всего правоспособность и дееспособность юридического лица возникают одновременно, в момент его государственной регистрации. У граждан же дееспособность возникает с достижением определенного возраста и зависит от психического здоровья человека. Поэтому для юридических лиц различие данных категорий обычно не имеет значения. Прекращаются они также одновременно – в момент завершения ликвидации юридического лица путем внесения соответствующей записи об этом в государственный реестр юридических лиц.

Правоспособность юридических лиц может быть как универсальной (общей), дающей им возможность участвовать в любых гражданских правоотношениях, так и специальной (целевой), предполагающей их участие лишь в определенном, ограниченном круге таких правоотношений.

Общей правоспособностью обладают почти все коммерческие организации, которые способны иметь гражданские права и нести обязанности, необходимые для осуществления любых, не запрещенных законом видов деятельности. Исключение составляют унитарные предприятия – несобственники, а также некоторые другие организации, для которых специальная правоспособность определена законом с целью их сосредоточения лишь на одном, специальном виде коммерческой деятельности (банковская и страховая деятельность). Для таких юридических лиц возможно совершение лишь таких действий (сделок), которые соответствуют установленным учредительными документами целям деятельности. Специального оповещения контрагентов не требуется.

Специальная правоспособность – способность иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Например, общественные организации не должны иметь широкие возможности для занятия коммерческой деятельностью, ибо они создавались для достижения иных целей. Также учредители коммерческой организации вправе установить перечень видов деятельности, которыми только и может создаваться юридическое лицо. Государственное лицензирование означает, что коммерческие организации, не имеющие соответствующей лицензии, не вправе заниматься такой деятельностью даже при наличии общей правоспособности, поэтому можно говорить об ограничении содержания правоспособности. (с 1 сентября 2014 года также будет необходимо для некоторых видов деятельности членство в СРО или его свидетельство о допуске к определенным видам работ).

Правоспособность и дееспособность юридического лица реализуются через его органы, формирующие и выражающие его волю как самостоятельного субъекта права. Их действия признаются действиями самого юридического лица. Они являются частью юридического лица и не являются самостоятельными субъектами права. Для совершения сделок от имени юридического лица они не нуждаются в доверенности. Органы юридического лица могут быть единоличными (директор, генеральный директор) и коллегиальными (правление, общее собрание). Органы могут быть волеобразующими (формируют волю) и волеизъявляющими (исполнительные органы, доносят волю до третьих лиц).

Вводятся статьи 60.1 и 60.2.

Последствия признания недействительным решения о реорганизации юрлица и несостоявшейся реорганизации корпорации вводятся в специальных нормах (ст. 60.1 и 60.2 ГК РФ в редакции Закона N 99-ФЗ).

Решение о реорганизации юрлица может быть признано недействительным по требованию участников реорганизуемого юрлица, а также иных лиц, если данное право предоставлено им законом (п. 1 ст. 60.1 ГК РФ в редакции Закона N 99-ФЗ). Предъявить указанное требование в суд можно в течение трех месяцев после внесения в ЕГЮРЛ записи о начале процедуры реорганизации, если иной срок не предусмотрен законом.

Если суд признает решение о реорганизации юрлица недействительным, то это не повлечет ликвидации вновь образованных юрлиц. Также не признаются недействительными сделки, заключенные данными юрлицами (п. 2 ст. 60.1 ГК РФ в редакции Закона N 99-ФЗ). В случае признания решения о реорганизации юрлица недействительным у участника реорганизованного юрлица, голосовавшего против этого решения или не участвовавшего в голосовании, а также у кредиторов реорганизованного юрлица появится право потребовать возмещения убытков. Возместить убытки обязаны лица, которые недобросовестно способствовали принятию решения о реорганизации. Они, а также юрлица, образованные в результате признанной недействительной реорганизации, отвечают перед участниками и кредиторами реорганизованного лица солидарно (п. 4 ст. 60.1 ГК РФ в редакции Закона N 99-ФЗ).

Совершенно иные последствия возникают в случае признания реорганизации корпорации несостоявшейся (ст. 60.2 ГК РФ в редакции Закона N 99-ФЗ):

Восстанавливаются юрлица, существовавшие до реорганизации, и одновременно прекращается существование созданных в результате реорганизации юрлиц, о чем делается запись в ЕГРЮЛ;

Сделки новообразованных юрлиц с лицами, добросовестно полагавшимися на правопреемство, сохраняют силу для восстановленных юрлиц, которые являются солидарными должниками и солидарными кредиторами по таким сделкам;

Переход прав и обязанностей признается несостоявшимся, за исключением случая, когда права и обязанности переходят в пользу созданного юрлица от должников, добросовестно полагавшихся на правопреемство на стороне кредитора;

Доли в уставном капитале ранее существовавшего юрлица сохраняются за участниками в том же размере, что и до реорганизации, а при смене участников юрлица в ходе такой реорганизации или по ее окончании возвращаются им по правилам, предусмотренным п. 3 ст. 65.2 ГК РФ в редакции Закона N 99-ФЗ.

Следует отметить, что реорганизация корпорации может быть признана несостоявшейся только судом по требованию участника корпорации, голосовавшего против решения о реорганизации или не принимавшего участия в голосовании по этому вопросу (п. 1 ст. 60.2 ГК РФ в редакции Закона N 99-ФЗ). Потребовать признать реорганизацию несостоявшейся можно в двух случаях : - если решение о реорганизации корпорации ее участники не принимали;

Если для госрегистрации юрлиц, создаваемых путем реорганизации, были представлены документы с заведомо недостоверными данными о реорганизации.

Признаки банкротства

Гражданин считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества (принцип неоплатности и принцип неплатежеспособности).

Юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены (принцип неплатежеспособности).

Производство по делу о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее ста тысяч рублей, к должнику - гражданину - не менее десяти тысяч рублей, а также имеются признаки банкротства.

Правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы. Должник вправе подать в арбитражный суд заявление должника в случае предвидения банкротства при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что он не в состоянии будет исполнить денежные обязательства и (или) обязанность по уплате обязательных платежей в установленный срок.

Конкурсные кредиторы - кредиторы по денежным обязательствам (за исключением уполномоченных органов, граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, морального вреда, имеет обязательства по выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности, а также учредителей (участников) должника по обязательствам, вытекающим из такого участия).

Участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов. В собрании кредиторов вправе участвовать без права голоса представитель работников должника, представитель учредителей (участников) должника, представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, представитель саморегулируемой организации, членом которой является арбитражный управляющий, утвержденный в деле о банкротстве, представитель органа по контролю (надзору), которые вправе выступать по вопросам повестки собрания кредиторов. Если более 50 кредиторов, то создается комитет кредиторов.

Реестр требований кредиторов ведет арбитражный управляющий или реестродержатель.

В случае возникновения признаков банкротства, руководитель должника обязан направить учредителям (участникам) должника, собственнику имущества должника - унитарного предприятия сведения о наличии признаков банкротства.

Учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия, кредиторами и иными лицами в рамках мер по предупреждению банкротства должнику может быть предоставлена финансовая помощь в размере, достаточном для погашения денежных обязательств и обязательных платежей и восстановления платежеспособности должника (санация). Предоставление финансовой помощи может сопровождаться принятием на себя должником или иными лицами обязательств в пользу лиц, предоставивших финансовую помощь.

В отношении должника может быть введена одна из предусмотренных законом процедур:

Наблюдение. Продолжительность - не более семи месяцев.

финансовое оздоровление. На срок не более двух лет.

внешнее управление. Продолжительность - не более 18 месяцев; возможно продление не более чем на шесть месяцев.

конкурсное производство;

мировое соглашение.

Наблюдение. Наблюдение вводится по результатам рассмотрения арбитражным судом обоснованности заявления о признании должника банкротом. После введения наблюдения наступают определенные последствия, например, приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям; денежные требования кредиторов могут предъявляться лишь в конкурсном порядке; не допускается распределение прибыли между участниками должника. Введение наблюдения не является основанием для отстранения руководителя должника и иных органов управления должника, которые продолжают осуществлять свои полномочия с некоторыми ограничениями. Например, отчуждение имущества должника, которое стоит более 5% балансовой стоимости должника. Органы управления должника не вправе принимать решения о реорганизации, создании филиалов и представительств. На этой стадии суд утверждает временного управляющего. Он вправе предъявлять в арбитражный суд требования о признании сделок должника недействительными, обращаться в суд с ходатайством об отстранении руководителя должника от должности, получать любую информацию и документы, касающиеся деятельности должника. Временный управляющий обязан: принимать меры по обеспечению сохранности имущества должника; проводить анализ финансового состояния должника; выявлять кредиторов должника; вести реестр требований кредиторов; уведомлять кредиторов о введении наблюдения; созывать и проводить первое собрание кредиторов. Предоставляет в арбитражный суд отчет о своей деятельности.

Временный управляющий обязан опубликовать сообщение о введении наблюдения за деятельностью юридического лица, а руководитель обязан уведомить о введении наблюдения работников и учредителей. Временный управляющий в это время принимает меры по обеспечению сохранности имущества должника, проводит анализ его финансового состояния и созывает и проводит первое общее собрание кредиторов. На нем кредиторы, с учетом имеющихся сведений, принимают решение о дальнейшей судьбе должника. Если должнику удалось восстановить платежеспособность и ликвидировать просроченную задолженность, возможно решение кредиторов об обращении в суд с предложением об отказе в признании должника банкротом. Допустимо принятие решения о заключении мирового соглашения кредиторов с должником. Если этого не произошло, кредиторы обращаются в арбитражный суд с ходатайством о применении других процедур банкротства: введении финансового оздоровления или внешнего управления либо признании должника банкротом и открытии конкурсного производства.

Финансовое оздоровление. Вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов на срок не более двух лет при наличии утверждаемого судом графика погашения задолженности. При предоставлении лицами, ходатайствующими о введении финансового оздоровления должника (например, его учредителями или участниками) дополнительного обеспечения требований кредиторов в виде банковской гарантии, суд может ввести его и независимо от решения собрания кредиторов. Существо финансового оздоровления сводится к тому, что должник производит расчеты с кредиторами в соответствии с графиком погашения задолженности, при нарушении которого лица, предоставившие дополнительное обеспечение кредиторам, за его или за свой счет удовлетворяют их требования в упрощенном порядке, что значительно укрепляет позиции кредиторов. Суд также утверждает административного управляющего, который контролирует выполнение плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности, рассматривает отчеты должника по этим вопросам и предоставляет свои заключения об этом общему собранию кредиторов, а также ведет реестр требований кредиторов и созывает их общие собрания. Органы управления должника продолжают осуществлять свои функции (если только арбитражный управляющий не отстраняет руководителя должника от должности), но ряд сделок они не вправе совершать от имени должника без собрания кредиторов либо без согласия административного управляющего. Финансовое оздоровление может завершаться досрочно как в случае досрочного погашения должником всех требований кредиторов (что влечет прекращение судом производства по делу о банкротстве), так и в случае неоднократного или существенного нарушения сроков удовлетворения требований кредиторов (что может повлечь принятие судом по ходатайству собрания кредиторов решения о введении внешнего управления или об открытии конкурсного производства). По окончании срока финансового оздоровления арбитражный суд рассматривает его результаты и принимает решение либо о прекращении производства по делу о банкротстве (при полном погашении задолженности и отсутствии или необоснованности жалоб кредиторов), либо о введении внешнего управления (в случае наличия возможности восстановить платежеспособность должника) или о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Внешнее управление. На период внешнего управления вводится мораторий – отсрочка удовлетворения требований кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам. Судом утверждается внешний управляющий, который управляет делами должника, поскольку к нему переходят полномочия руководителя и других органов должника (последние лишь сохраняют право принимать решения об увеличении уставного капитала должника). Внешний управляющий разрабатывает план внешнего управления и представляет его на утверждение собранию кредиторов. План должен предусматривать меры по восстановлению платежеспособности должника, в частности перепрофилирование производства и закрытие нерентабельных производств, продажу части имущества или предприятия должника). Внешний управляющий управляет и распоряжается имуществом должника в соответствии с указанным планом, реализует предусмотренные им меры и информирует о результатах собрание кредиторов. При этом крупные и некоторые другие сделки он вправе заключать лишь с предварительного согласия собрания (комитета) кредиторов. По результатам своей деятельности внешний управляющий предоставляет отчет собранию кредиторов. В зависимости от этих результатов кредиторы принимают решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством: либо о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника (в этом случае внешний управляющий будет производить последующие расчеты с кредиторами определенной очереди), либо о прекращении производства по делу о банкротстве (в связи с удовлетворением всех требований кредиторов), либо о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Возможно и заключение мирового соглашения кредиторов с должником.

Конкурсное производство. Открывается с момента судебного признания должника банкротом. Конкурсное производство вводится на срок до шести месяцев. Срок конкурсного производства может продлеваться по ходатайству лица, участвующего в деле, не более чем на шесть месяцев. Оно относится к «ликвидационным процедурам», влекущим прекращение деятельности юридического лица – банкрота. С этого момента считается наступившим срок исполнения всех денежных обязательств должника и одновременно прекращается начисление пени и процентов по всем видам его задолженности. Совершение сделок с имуществом должника, предъявление требований отдельными кредиторами теперь допускаются только в порядке конкурса. Все полномочия по управлению делами должника и распоряжению его имуществом переходят к конкурсному управляющем (полномочия органов управления и собственника имущества должника прекращаются). Он вправе требовать признания недействительными совершенных должником сделок и расторжения заключенных им договоров, может предъявлять иски об истребовании имущества должника у третьих лиц. Конкурсный управляющий обязан опубликовать сведения об открытии конкурсного производства в отношении должника, провести инвентаризацию имущества должника, привлечь для его оценки независимого оценщика, принять все меры по обеспечению имущества должника и анализировать его финансовое состояние. При наличии достаточных оснований он обязан предложить собранию кредиторов обсудить вопрос о переходе к реабилитационной процедуре внешнего управления и о прекращении конкурсного производства.

После проведения инвентаризации и оценки имущества должника конкурсный управляющий представляет собранию кредиторов предложения о сроках, условиях продажи этого имущества, а затем приступает к его продаже на открытых торгах. Имущество должника, которое предназначено для удовлетворения требований кредиторов, составляет конкурсную массу.

Из вырученных от продажи сумм производятся расчеты с кредиторами в соответствии с очередностью их требований.

Вне очереди за счет конкурсной массы погашаются требования кредиторов по текущим платежам преимущественно перед кредиторами, требования которых возникли до принятия заявления о признании должника банкротом. В случае, если прекращение деятельности организации должника или ее структурных подразделений может повлечь за собой техногенные и (или) экологические катастрофы либо гибель людей, вне очереди также погашаются расходы на проведение мероприятий по недопущению возникновения указанных последствий.

Требования кредиторов по текущим платежам удовлетворяются в следующей очередности:

в первую очередь удовлетворяются требования по текущим платежам, связанным с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, с взысканием задолженности по выплате вознаграждения лицам, исполнявшим обязанности арбитражного управляющего в деле о банкротстве, требования по текущим платежам, связанным с оплатой деятельности лиц, привлечение которых арбитражным управляющим для исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве в соответствии с настоящим Федеральным законом является обязательным, в том числе с взысканием задолженности по оплате деятельности указанных лиц;

во вторую очередь удовлетворяются требования об оплате труда лиц , работающих по трудовым договорам, а также требования об оплате деятельности лиц, привлеченных арбитражным управляющим для обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве, в том числе о взыскании задолженности по оплате деятельности данных лиц, за исключением лиц, указанных в абзаце втором настоящего пункта;

в третью очередь удовлетворяются требования по коммунальным платежам , эксплуатационным платежам, необходимым для осуществления деятельности должника;

в четвертую очередь удовлетворяются требования по иным текущим платежам.

Требования кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

в первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, компенсации морального вреда, компенсации сверх возмещения вреда, а также расчеты по иным установленным настоящим Федеральным законом требованиям;

во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;

в третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами, в том числе кредиторами по нетто-обязательствам.

Требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди, а между кредиторами одной очереди имущество должника при его недостаточности распределяется пропорционально суммам их требований. Требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества должника, а также не признанные конкурсным управляющим или признанные необоснованными арбитражным судом, считаются погашенными.

По завершении расчетов с кредиторами конкурсный управляющий предоставляет суду отчет. После рассмотрения отчета арбитражный суд выносит определение о завершении конкурсного производства, которое является основанием для внесения в ЕГРЮЛ записи о ликвидации юридического-лица должника. С момента внесения такой записи, т.е. государственной регистрации – конкурсное производство считается завершенным, а юридическое лицо – ликвидированным.

Акционерные общества

Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Фирменное наименование акционерного общества должно содержать его наименование и указание на то, что общество является акционерным.

Акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом. Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами.

Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Число участников ЗАО не может превышать 50.

Учредительным документом акционерного общества является его устав , утвержденный учредителями. Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Сведения об этом должны содержаться в уставе общества, быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения. Акционерное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено законом.

Уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества.

Высшим органом управления акционерным обществом является общее собрание его акционеров . В обществе с числом акционеров более пятидесяти создается совет директоров (наблюдательный совет). Исполнительный орган общества может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор). Он осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров. Акционерное общество может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по решению общего собрания акционеров. Акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а также в некоммерческую организацию в соответствии с законом.

С 1 сентября 2014 года: Хозяйственные общества разделены на публичные и непубличные. К первым относятся акционерные общества, акции которых и конвертируемые в такие акции ценные бумаги публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Положения о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.К непубличным обществам относятся общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества, которые не отвечают признакам публичного общества (аналог ЗАО). Однако это не означает, что ЗАО и ОДО будут ликвидированы или подлежат обязательной реорганизации. Со дня вступления в силу Закона к ОДО будут применяться положения ГК об ООО, а к ЗАО – положения ГК об АО. Также к ЗАО будут продолжать применяться положения Федерального закона «Об акционерных обществах», но до первого изменения их уставов, в ходе которого ЗАО обязаны будут произвести соответствующие изменения в их наименованиях – т.е. назваться непубличными или публичными АО.

Концепция: особенности публичных акционерных обществ должны заключаться, в частности: 1) в повышенных требованиях к минимальной величине уставного капитала; 2) в обязательном вхождении в состав совета директоров независимых директоров; 3) в публичном ведении таким обществом своих дел, проявляющемся в раскрытии информации о его деятельности; 4) в наличии специализированного регистратора, ведущего реестр акционеров и выполняющего функции счетной комиссии на общих собраниях акционеров.

Акционерные общества, не имеющие публичного статуса, не должны превращаться в общества с ограниченной ответственностью, что фактически происходит с закрытыми акционерными обществами. В этой связи представляется недопустимым ограничение обращения акций таких обществ, в том числе и посредством закрепления за их участниками преимущественных прав приобретения акций, отчуждаемых третьим лицам (пункт 2 статьи 97 ГК). В связи с этим следует отказаться от искусственного выделения типов акционерных обществ (открытые и закрытые).

ФЗ №99: Публичное акционерное общество обязано представить для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным. Акционерное общество вправе представить для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным.

Акционерное общество приобретает право публично размещать (путем открытой подписки) акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, которые могут публично обращаться на условиях, установленных законами о ценных бумагах, со дня внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным.

В публичном акционерном обществе образуется коллегиальный орган управления общества, число членов которого не может быть менее пяти. Обязанности по ведению реестра акционеров публичного акционерного общества и исполнение функций счетной комиссии осуществляются независимой организацией, имеющей предусмотренную законом лицензию.

В публичном акционерном обществе не могут быть ограничены количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарная номинальная стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру. Уставом публичного акционерного общества не может быть предусмотрена необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций этого общества. Никому не может быть предоставлено право преимущественного приобретения акций публичного акционерного общества, кроме случаев, предусмотренных пунктом 3 статьи 100 настоящего Кодекса.

Публичное акционерное общество обязано раскрывать публично информацию , предусмотренную законом.

Также новое: Если иное не предусмотрено законами о хозяйственных обществах, учредители хозяйственного общества обязаны оплатить не менее трех четвертей его уставного капитала до государственной регистрации общества, а остальную часть уставного капитала хозяйственного общества - в течение первого года деятельности общества.

Недвижимые и движимые вещи

К недвижимым вещам (недвижимое имущество, недвижимость) относятся земельные участки, участки недр и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, объекты незавершенного строительства.

К недвижимым вещам относятся также подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты. Законом к недвижимым вещам может быть отнесено и иное имущество.

Вещи, не относящиеся к недвижимости , включая деньги и ценные бумаги, признаются движимым имуществом. Регистрация прав на движимые вещи не требуется, кроме случаев, указанных в законе.

Концепция: Из перечня объектов недвижимого имущества необходимо исключить воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты. Также необходимо исключить положение о том, что законом к недвижимым вещам может быть отнесено и иное имущество, кроме перечисленного.

Доверительное управление имуществом подопечного осуществляется, помимо прочих норм, по правилам ст.38 ГК РФ, ст.53 ГК РФ, а также ст.1026 ГК РФ. Основной целью заключения договора доверительного управления является необходимость постоянного и эффективного управления недвижимым и ценным движимым имуществом подопечного Ильюшенко А.А., Трунцевский Ю.В. Указ. соч. - Доступ из справ. - правовой системы «КонсультантПлюс». . Предметом договора являются фактические и юридические действия по управлению имуществом подопечного. Данные действия должны быть направлены на приумножение или сохранение имущества, что определяет перечень возможных действий по управлению имуществом, которые являются любыми, если это не противоречит интересам подопечного и не нарушает требования закона или договора.

Договор доверительного управления имуществом подопечного может быть как договором в пользу третьего лица, если выгодоприобретатель не совпадает с учредителем управления, как при опеке и попечительстве, так и договором в пользу контрагента.

Договор доверительного управления имуществом подопечного является реальным, так как в соответствии с п.1 ст.1012 ГК РФ для возникновения обязательства по доверительному управлению требуется передача имущества доверительному управляющему. Договор доверительного управления имуществом предполагается двусторонним, а также возмездным, если стороны не предусмотрели в договоре его безвозмездность, что соответствует положению п.3 ст.423 ГК РФ.

Согласно ст.28 ГК РФ, за малолетних сделки совершают родители или заменяющие их лица (усыновители или опекуны). Следует отметить, что в ст.37 ГК РФ закреплено правило, согласно которому опекуны не вправе совершать, а попечители давать согласие на совершение сделок с имуществом подопечных, влекущих уменьшение этого имущество, без предварительного согласия органов опеки и попечительства.

Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет могут самостоятельно заключать сделки, перечисленные в п.2 ст.26 ГК РФ, остальные сделки они могут заключать с письменного согласия своих родителей, усыновителей или попечителей (законных представителей). Значит, чтобы несовершеннолетний мог заключить договор доверительного управления, ему надо получить такое письменное согласие.

Гражданин, ограниченный в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами, вправе совершать мелкие бытовые сделки, совершать другие сделки, а также получать заработную плату, пенсию и иные доходы и распоряжаться ими он может лишь с согласия попечителя (п.1 ст.30 ГК РФ).

От имени гражданина, признанного недееспособным, сделки совершает его опекун (п.2 ст.29 ГК РФ).

Получение согласия попечителя в тех случаях, когда оно предусмотрено законом, не требуется, если орган опеки и попечительства признает необходимость в постоянном управлении недвижимым и ценным движимым имуществом подопечного Ильюшенко А.А., Трунцевский Ю.В. Указ. соч. - Доступ из справ. - правовой системы«КонсультантПлюс». .

Опекун и попечитель сохраняют свои полномочия в отношении того имущества подопечного, которое не передано в доверительное управление.

Согласно п.1 ст.38 ГК РФ и абз.2 п.1 ст.1026 ГК РФ, договор доверительного управления имуществом подопечного заключается не самим собственником (несовершеннолетним, ограниченным в дееспособности, недееспособным), а органом опеки и попечительства, в случае необходимости постоянного управления недвижимым и ценным движимым имуществом подопечных (ст.38 ГК РФ).

Таким образом, учредителями управления по договору доверительного управления имуществом подопечного могут быть гражданин либо муниципальное образование в лице органа опеки и попечительства Комарова, О.Д. Указ. соч. - С. 22. .

Доверительным управляющим, в силу ст.23 ГК РФ и ст.50 ГК РФ, признаются индивидуальные предприниматели, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий (п.1 ст.1015 ГК РФ). В каждом конкретном случае выбор управляющего предопределяется предметом исследуемого договора.

При управлении любым имуществом обязанность управляющего непосредственно состоит в совершении фактических и юридических действий, совершаемых им для обеспечения эффективного управления имуществом Ильюшенко А.А., Трунцевский Ю.В. Указ. соч. - Доступ из справ. - правовой системы «КонсультантПлюс». . Пределы и круг возможных действий управляющего ограничиваются законом и договором. Так, правомочия управляющего в договоре с органом опеки и попечительства существенно ограничены по сравнению с правомочиями по обычному договору доверительного управления Тарасова А.Е. Указ. соч. - С. 7. . Согласно п.2 и п.3 ст.37 ГК РФ, управляющий не вправе совершать без предварительного разрешения органа опеки и попечительства любые сделки, влекущие за собой уменьшение имущества подопечного. Также, в силу п.1 ст.1020 ГК РФ, действия по распоряжению недвижимостью управляющий совершает, если в договоре указываются случаи, когда это возможно. Учредитель управления может исключить или ограничить отдельные правомочия управляющего в договоре или определить пределы их осуществления Ильюшенко А.А., Трунцевский Ю.В. Указ. соч. - Доступ из справ. - правовой системы «КонсультантПлюс». .

Помимо обязанности по надлежащему управлению имуществом, на управляющего возложены законом самостоятельные обязанности, которые реализуются вне зависимости от характера совершаемых им действий и особенностей переданного в управление имущества. Обязанностью управляющего является обособление имущества, согласно п.1 ст.1018 ГК РФ, что предполагает отражение его на отдельном балансе и ведение по нему самостоятельного учета с отражением всех операций с имуществом. Для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, управляющий обязан открыть отдельный банковский счет Ильюшенко А.А., Трунцевский Ю.В. Указ. соч. - Доступ из справ. - правовой системы «КонсультантПлюс». .

По общему правилу п.2 ст.1020 ГК РФ права, приобретенные доверительным управляющим в результате действия по доверительному управлению имуществом, включаются в состав переданного в управление имущества. Иными словами, полученные управляющим в период действия договора плоды и доходы от управления имуществом поступают в пользование управляющего, а не передаются учредителю управления, хотя собственником указанных выгод, согласно п.1 ст.218 ГК РФ, является учредитель управления. Такая позиция соответствует положению п.2 ст.1020 ГК РФ, которое указывает на то, что права, приобретенные в связи с доверительным управлением имуществом, включаются в состав переданного в управление имущества. Таким образом, управляющий обязан передать доходы от управления имуществом учредителю управления или указанному им лицу после прекращения договора, если иной порядок не установлен сторонами.

По истечении срока действия договора доверительного управления имуществом, управляющий, в соответствии с п.3 ст.1024 ГК РФ, обязан передать имущество учредителю управления, если иное не предусмотрено договором. Представляется, что имущество должно возвращаться учредителю управления с соблюдением того же порядка, в котором оно передавалось управляющему.

В соответствии с предусмотренными в п.3 ст.1012 ГК РФ требованиями, в сделках с третьими лицами, заключаемых в отношении переданного в управление имущества, управляющий должен действовать от своего имени, указывая при этом, что действует в качестве такого управляющего.

Как следует из содержания ст.1023 ГК РФ, доверительному управляющему учредителем управления возмещаются необходимые расходы, произведенные им при управлении имуществом, за счет доходов от использования этого имущества. Согласно положениям п.2 ст.1020 ГК РФ, обязанности, возникшие в результате действий доверительного управляющего по управлению имуществом, исполняются за счет этого имущества. Это означает, что на доверительного управляющего законом возложена обязанность нести расходы, связанные с управлением имуществом. Учитывая, что собственник возлагает на доверительного управляющего обязанность осуществлять владение, пользование и распоряжение имуществом с включением в состав последнего всех доходов, представляется закономерным, что управляющий должен непосредственно нести и расходы, связанные с доверительным управлением имуществом. Иной подход не соответствовал бы экономическим интересам собственника, который, передав заботы по управлению имуществом третьему лицу, в то же время вынужден был бы нести бремя затрат в связи с управлением этим имуществом Правовой статус гражданина в частном праве: Постатейный комментарий главы 3 Гражданского кодекса Российской Федерации / Б.М. Гонгало, П.В. Крашенинников, Л.Ю. Михеева и др.; под ред. П.В. Крашенинникова. - М.: Статут, 2009. - С. 75. .

Согласно п.3 ст.2 ГК РФ, нормы гражданского законодательства не применяются к имущественным отношениям, основанным на властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым, если иное не предусмотрено законодательством. Это указывает на отсутствие обязанности управляющего оплачивать налоги. Анализ содержания ст.17 НК РФ позволяет сделать вывод, что обязанность уплачивать налоги может возлагаться на налогоплательщиков только Налоговым кодексом РФ. Вместе с тем в нормах Налогового кодекса РФ не содержится обязанности доверительного управляющего уплачивать налоги, связанные с доверительным управлением имуществом. Исключение составляет уплата доверительным управляющим согласно п.8 ст.214.1 Налогового кодекса РФ налогов по операциям с ценными бумагами и операциям с финансовыми инструментами срочных сделок. Доверительный управляющий не наделен Налоговым кодексом РФ статусом налогового агента, то есть лица, на которого возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению в соответствующий бюджет налогов.

Следовательно, по общему правилу доверительный управляющий не обязан уплачивать налоги, связанные с доверительным управлением имуществом Ильюшенко А.А., Трунцевский Ю.В. Указ. соч. - Доступ из справ. - правовой системы «Консультант Плюс». .

Если при учреждении опеки над недееспособным лицом будет установлено, что в составе его имущества имеется недвижимость или ценное движимое имущество, находящееся, например, в другой местности и требующее специальной заботы и управления, орган опеки и попечительства заключает с определенным им лицом (управляющим) договор о доверительном управлении таким имуществом (ст.38 ГК РФ).

Объем прав доверительного управляющего не может быть шире объема прав опекуна. Имущество, передаваемое в доверительное управление, на время управления обособляется от прочего имущества подопечного. Опекун сохраняет свои полномочия в отношении имущества, не переданного в доверительное управление. По ГК РСФСР функции управляющего выполнял специально назначавшийся опекун над имуществом.

Доверительным управляющим может быть гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация (фонд, общественное объединение и т.п.). Имущество не подлежит передаче в доверительное управление государственному органу, органу местного самоуправления или учреждению (ст.1015 ГК РФ). Управляющий не может быть одновременно выгодоприобретателем по этому же договору.

Закон не предъявляет никаких требований к личности управляющего, однако органу опеки следует принимать те же меры, что и при поиске кандидатуры опекуна, убедиться в надежности будущего управляющего, который становится стороной по договору доверительного управления.

К недвижимому имуществу относятся земельные участки и все, что прочно связано с землей, т.е. объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в т.ч. многолетние насаждения, здания, сооружения, объекты незавершенного строительства (п. 1 ст. 130 ГК РФ). Ценность движимого имущества определяется органом опеки в зависимости от материального благосостояния подопечного. Вопрос о наличии необходимости постоянного управления имуществом также находится в компетенции органов опеки и решается по их собственному усмотрению. В любом случае независимо от стоимости в доверительное управление должны передаваться ценные бумаги, транспортные средства, вклады в капитале коммерческих организаций.

Управление имуществом означает совершение действий не только по охране, сбережению имущества, продлению срока его службы (присмотр, ремонт, страхование, уплата налога), но и по превращению имущества в иную, более ценную или стабильную товарную форму без риска утраты или порчи этого имущества. Важно поэтому, чтобы управляющий обладал определенными навыками и квалификацией в ведении такого рода дел.

Договору доверительного управления посвящены ст.1012-1026 ГК РФ. Существенными условиями договора являются:

– состав имущества, передаваемого в доверительное управление;

– имя гражданина, находящегося под опекой, в интересах которого осуществляется управление имуществом (выгодоприобретателя);

– наименование учредителя управления — органа опеки и попечительства;

– размер и форма вознаграждения управляющему (если выплата вознаграждения предусмотрена договором);

– срок действия договора.

Договор доверительного управления заключается на срок, не превышающий 5 лет. При отсутствии заявления одной из сторон о прекращении договора по окончании срока его действия он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены договором.

Сторонами могут быть оговорены другие существенные условия договора, без достижения согласия по которым договор не может считаться заключенным (ст.432 ГК РФ). Договором может быть предусмотрено, что управляющий покрывает понесенные им расходы по управлению имуществом подопечного за счет части поступлений, полученных от использования этого имущества. Договор может содержать условие о необходимости передачи выгодоприобретателю части доходов от управления, устанавливать конкретные способы передачи доходов подопечному: все средства или их часть могут перемещаться во вклад или передаваться подопечному в виде наличных средств.

В договоре должны быть также указаны срок и порядок представления управляющим отчета о своей деятельности учредителю управления (органу опеки) и выгодоприобретателю (п.4 ст.1020 ГК РФ).

Передача недвижимого имущества подопечного в доверительное управление оформляется передаточным актом и подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество (ст.1017 и 551 ГК РФ).

Для совершения распорядительных сделок с имуществом подопечного, предусмотренных п.2 ст.37 ГК РФ, управляющему необходимо получить предварительное разрешение органа опеки. Управляющий не вправе также совершать сделки с самим подопечным, за исключением дарения подопечному или передачи ему имущества в безвозмездное пользование (п.3 ст.37 ГК РФ). В целях защиты имущественных интересов недееспособных и во избежание возможных злоупотреблений со стороны доверительного управляющего, по мнению некоторых юристов, целесообразно было бы также не допускать заключения сделок между доверительным управляющим и опекуном, хотя законодательство такого запрета не предусматривает.

Управляющий может поручить совершать действия, необходимые для управления имуществом, от своего имени третьим лицам, если:

а) осуществление этих действий действительно необходимо для управления имуществом;

б) он уполномочен на это условиями договора либо получил письменное согласие от органа опеки впоследствии;

в) он вынужден к этому в силу обстоятельств для обеспечения интересов выгодоприобретателя (подопечного) и не имеет при этом возможности получить указания органа опеки в разумный срок. В любом случае управляющий отвечает за действия избранного им поверенного как за свои собственные.

Доверительный управляющий, не проявивший при управлении имуществом должной заботливости об интересах выгодоприобретателя, несет ответственность за причинение убытков, если не докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий самого выгодоприобретателя (подопечного) или учредителя управления (органа опеки).

Должной считается заботливость, сообразная сложившимся обстоятельствам и требованиям разумного, осмотрительного отношения к имуществу, которую обычно проявляет собственник к своему имуществу. Форма вины управляющего для привлечения его к ответственности значения не имеет: он несет ответственность, как при допущении умысла, так и в случаях, когда не должная степень заботливости явилась следствием неосторожности – халатного и небрежного отношения к исполнению обязанностей по договору.

Следует отметить, что в целом нормативно-правовая база института доверительного управления имуществом недееспособного должным образом не сформирована. Отсутствует определенность в порядке заключения договора доверительного управления, передачи имущества управляющему, не выработаны единые подходы относительно содержания договора, а также прав самого недееспособного при заключении договора и контроле деятельности управляющего.

В регулировании отношений по управлению имуществом подопечных законодательство пытается сочетать два способа: 1) на основе конструкции доверительного управления имуществом, не приспособленной, однако, к институту недееспособности и опеки и 2) на основе института опеки. Этот способ не получил развития ни в ГК РФ, ни в Федеральном законе «Об опеке и попечительстве». Статья 23 данного Федерального закона о доверительном управлении имуществом подопечного носит целиком отсылочный характер к нормам ГК РФ и ст.19 и 20 самого Федерального закона. Эти две статьи не имеют прямого отношения к вопросам доверительного управления и кроме того весьма ущербны, как это показано нами выше.