П.А. Попов, экономист

Был кредитор, а стал собственник

Как кредитору и должнику учесть конвертацию долга в долю в компании-должнике и как это скажется на налогах

Если компания-должник не в состоянии вернуть долг, то ее активы могут перейти к кредитору, например, в процессе банкротства. Но в последнее время кредитору часто достается сама компания или ее часть по договоренности с ее владельцем. То есть долг «превращается» в долю в капитале должника. Дело в том, что с 2010 г. отменен запрет на оплату увеличения уставного капитала зачетом денежных требованийч. 2 ст. 90 , ч. 2 ст. 99 ГК РФ ; п. 2 ст. 34 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» ; п. 1 ст. 16 , п. 4 ст. 19 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» . А это очень упростило вхождение кредиторов в капитал должников.

Итак, что делать бухгалтеру должника, если его поставили перед фактом - теперь у компании будет новый совладелец? И каковы действия бухгалтера кредитора?

Что принесут бухгалтеру и чего от него потребуют

Для начала определимся, что происхождение долга - поставка, заем, аванс или нечто иное - в нашем случае совершенно неважно. А теперь опишем сам процесс конвертации долга в долю кредитора в ООО.

ЭТАП 1. «Пересчет» долга в долю

Предупреди руководителя

При конвертации долга в долю никаких налогов ни должник, ни кредитор платить не будут. Они возможны в будущем - при дальнейших операциях с долей.

Должник и кредитор садятся за стол переговоров и договариваются по следующим вопросам:

ЭТАП 2. Принятие решения о конвертации долга

Итогом договоренностей являетсяп. 2 ст. 19 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ :

• заявление кредитора о желании войти в капитал ООО с указанием размера и состава дополнительного вклада (сумма долга), порядка и сроков его внесения (зачет требований), размера и стоимости доли, которую кредитор хотел бы получить;
• решение общего собрания участников ООО по вопросам:

Увеличения уставного капитала;

Внесения изменений в устав ООО в связи с увеличением капитала;

Принятия нового участника и нового распределения долей в ООО.

Такое решение должно быть принято всеми участниками ООО единогласно. А в самом решении должно быть указано, что стоимость доли оплачивается путем зачета определенных требований кредитора к обществу.

Теперь бухгалтеры обеих компаний могут отразить в учете зачет первоначальной задолженности в счет внесения вклада в уставный капитал компании-должника.

ЭТАП 3. Регистрация нового устава и состава участников

Затем представители должника подают в регистрирующий орган (инспекцию ФНС России) пакет документов, в который входятстатьи 17 , 18 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» :

Мнение читателя

“ Наш главный кредитор устал ждать денег и согласился получить половину компании. Все оформили как надо, принесли документы в налоговую, но там сделали круглые глаза и регистрировать отказались. И только после штудирования законов и звонка в УФНС приняли документы. При этом попросили отдельную бумажку показать - «соглашение о зачете»” .

Анна,
юрист, Московская обл.

• решение общего собрания участников ООО;
• изменения в устав ООО об увеличении капитала;
• заявление о государственной регистрации изменений в устав (форма № Р13001приложение № 3 к Постановлению Правительства РФ от 19.06.2002 № 439 );
• платежка об уплате госпошлины за регистрацию изменений в устав (800 руб. подп. 1 , 3 п. 1 ст. 333.33 НК РФ );
• заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ в части состава участников ООО и размеров и стоимости их долей (форма № Р14001приложение № 4 к Постановлению Правительства РФ от 19.06.2002 № 439 ). Напомним, что сведения об участниках ООО в уставе теперь не прописываются и их необходимо вносить в ЕГРЮЛ на основании отдельного заявленияп. 2.1 ст. 19 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ ; подп. «д» п. 1 , п. 5 ст. 5 , статьи 17 , 18 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ ; Письмо ФНС России от 08.07.2009 № МН-22-6/548@ . Отдельную госпошлину при подаче этого заявления платить не нужноп. 2 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ .

На данном этапе от бухгалтера кредитора ничего не требуется, а бухгалтеру должника придется оплатить и учесть в расходах госпошлину за регистрацию изменений в ЕГРЮЛ.

Итогом регистрационных процедур станет получение двух свидетельств о внесении изменений в ЕГРЮЛ - о регистрации поправокв устав и о внесении сведений об участниках ООО (формы № Р50003приложение № 12 к Постановлению Правительства РФ от 19.06.2002 № 439 ).

Рекомендуем также сразу (еще при подаче заявлений) запросить у налоговиков выписки из ЕГРЮЛ в виде, во-первых, заверенной копии обновленного устава ООО и во-вторых - обновленных сведений о составе и размерах долей участников. Такие выписки могут выдаваться бесплатно (если ранее вы их незапрашивали) или за небольшую плату - 200 руб. за документ (400 руб. - при срочном запросе)пп. 20 , 23 Правил ведения ЕГРЮЛ... утв. Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 № 438 .

Налоги у кредитора на общем режиме

Начнем с того, что кредитор не корректирует налоги по первоначальным операциям, из-за которых возник долг, например по поставке должнику товаров, ОС или выдаче ему займа. Если он, например, поставил должнику товар, то уже заплатил НДС и налог на прибыль и последующий зачет долга в счет оплаты доли на эти налоговые обязательства не влияет.

А налоговую стоимость полученной доли кредитор должен учесть в размере погашенного долгаподп. 2 п. 1 ст. 277 НК РФ . Кстати, такой же будет бухгалтерская стоимость доли на счете 58 «Финансовые вложения». Тот факт, что она может быть намного больше номинальной стоимости доли, значения не имеетПисьмо Минфина России от 15.09.2009 № 03-03-06/1/582 . Поясним на примере: если вам должны 10 млн руб., а взамен вы получили долю номинальной стоимостью 10 тыс. руб., то в этот момент никакого убытка вы в налоговом учете не отражаете, а налоговую стоимость доли учтете в размере 10 млн руб. Если в будущем доля будет продана, то может появиться налоговая прибыль или убыток. Но сейчас налоговая стоимость доли ни на что не влияет.

Налоги у должника на общем режиме

У должника налоговая стоимость полученного ранее от кредитора имущества (например, товаров, ОС, сырья) также не меняетсяподп. 1 п. 1 ст. 277 НК РФ . Тем более что они могли быть уже использованы или перепроданы. На сумму вычета НДС по первичной операции зачет долга также не влияет.

Ни дохода, ни расхода от увеличения уставного капитала и приема в ООО нового участника не возникает. Даже если, как в нашем примере, в оплату доли номинальной стоимостью 10 тыс. руб. погашена задолженность 10 млн руб.

В части НДС в обычных операциях никаких действий ни должнику, ни кредитору предпринимать не надо.

Однако если долг возник в результате выплаты аванса под будущую поставку, то после его конвертации в долю в капитале должника:

• кредитор должен восстановить принятый ранее к вычету НДС с аванса (если он его принимал к вычету)п. 3 ст. 170 НК РФ ;
• должник ранее уплаченный НДС с аванса может принять к вычетуп. 5 ст. 171 НК РФ . Ведь данная ситуация аналогична изменению условий договора поставки, раз долг по авансу зачтен в счет оплаты доли в капитале должника.

Нюанс для спецрежимников

Упрощенцы и ЕСХНщики, как известно, признают свои доходы и расходы кассовым методом. Повлияет ли зачет долга в счет оплаты доли на налоговые обязательства кредитора или должника, если они применяют один из этих спецрежимов?

Спецрежимник-кредитор

Если долг возник по договору поставки (выполнению работ, оказанию услуг), то кредитор после зачета долга должен отразить в своем учете доход от продажи поставленных должнику товаров (работ или услуг). Вопрос - в какой сумме? Разумеется, доход признается в размере первоначального обязательства, погашенного путем зачетап. 5 ст. 346.5 , п. 1 ст. 346.17 НК РФ .

Спецрежимник-должник

А вот у должника, если он применяет упрощенку или платит ЕСХН, имеется свой «нюанс». Есть вероятность спора по поводу «фактической оплаты» поставленного кредитором имущества, стоимость которого была в итоге зачтенав счет оплаты доли в капитале должника. Ведь затраты на приобретение имущества - сырья, товаров, основных средств - на этих спецрежимах учитываются в размере фактических затрат на его приобретениестатьи 346.5 , 346.16 , 346.17 НК РФ . И налоговики могут заявить, что таких затрат ООО не понесло - не передало кредитору ни денег, ни иного имущества. Такой довод они используют в спорах о затратах на имущество, вносимое в качестве вклада в уставный капитал упрощенцевПисьма Минфина России от 03.02.2010 № 03-11-06/2/14 , от 29.01.2010 № 03-11-06/2/09 .

В подобных спорах им можно и нужно возражать: затраты имели место и переданное имущество оплачено, пусть и путем зачета, а не денежными средствами. Ведь зачет - это допустимый способ прекращения обязательстваст. 410 ГК РФ . А кредитор в итоге получил имущественное право - долю в ООО. И считать переданное должнику имущество безвозмездно полученным нельзя. Суды в аналогичных спорах налоговиков не поддерживалиПостановления Президиума ВАС РФ от 08.08.2000 № 1248/00 , от 18.01.2000 № 4653/99 .

Бухгалтерский учет - чуть сложнее, чем с налогами

Ну а теперь посмотрим, как все эти операции отразятся в бухгалтерском учете.

Что касается учета у кредитора, то у него вхождение в капитал должника отразится двумя проводками. Дебиторская задолженность просто «переедет» в состав финансовых вложений в виде доли в капитале должника, причем без изменения суммыпп. 2, 3 , 8, 9 ПБУ 19/02 ; Инструкция по применению Плана счетов... утв. Приказом Минфина России от 31.10.2000 № 94н .

Учет у должника будет ненамного сложнее, при условии, что кредитор один и погашается весь долг, а не его часть.

Пример. Бухгалтерский учет операций по зачету долга в счет оплаты доли кредитора в уставном капитале ООО

/ условие / ООО закупило у поставщика строительную технику на сумму 10 млн руб., в том числе стоимость - 8 474 576,27 руб., НДС (18%) - 1 525 423,73 руб. В установленный договором срок ООО расплатиться с поставщиком не смогло.

Единственный участник ООО - другая организация. В ходе переговоров участник ООО согласился «обменять» долг ООО на 1/2 его уставного капитала. Уставный капитал ООО составляет 10 тыс. руб. Его решено увеличить на 10 тыс. руб. В итоге увеличенный уставный капитал ООО составит 20 тыс. руб. В счет оплаты вклада зачитывается долг за поставленную технику.

/ решение / В бухучете будут сделаны следующие записи.

У кредитора

У должника

Содержание операции	Дт	Кт	Сумма, руб.
На дату получения строительной техники от кредитора
Оприходована полученная строительная техника	08 «Вложения во внеоборотные активы»		8 474 576,27
Учтен НДС по приобретенной технике	19 «НДС»	60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками»	1 525 423,73
На дату решения общего собрания участников ООО о принятии кредитора в свой состав и зачете долга в счет оплаты вклада в капитал
Задолженность по поставке зачтена в счет оплаты стоимости вклада	60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками»		10 000 000,00
На дату государственной регистрации изменений в устав и ЕГРЮЛ
Отражено увеличение уставного капитала ООО на номинальную стоимость доли нового участника	75-1 «Расчеты с учредителями»	80 «Уставный капитал»	10 000,00
Отражена разница между стоимостью вклада и номинальной стоимостью доли нового участника (10 000 000 руб. – 10 000 руб.)	75-1 «Расчеты с учредителями»	83 «Добавочный капитал»	9 990 000,00
Увеличение уставного капитала ООО отражается в бухучете только на дату регистрации изменений в устав. При этом превышение суммы вклада над номинальной стоимостью доли нового участника относится на увеличение добавочного капитала ОООИнструкция по применению Плана счетов ; п. 68 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утв. Приказом Минфина России от 29.07.98 № 34н ; Письмо Минфина России от 09.08.2004 № 07-05-12/18

Как видно, получение кредитором доли в капитале должника никак не влияет на их текущие налоговые обязательства. А вот с документами придется изрядно повозиться бухгалтерам обеих компаний.

И, наконец, отметим, что приведенный нами алгоритм вполне можно использовать и при конвертации долга в акции АО. Ведь с точки зрения бухгалтерского и налогового учета конвертация долга в дополнительно выпускаемые акции АО имеет несущественные отличия.

Если юридическое лицо имеет финансовую задолженность перед своим участником (акционером) или иным лицом - зачет такого долга в обмен на доли/акции в уставном капитале (УК) может стать хорошей альтернативой исполнению обязательства в натуре - если на то имеется заинтересованность обеих сторон. Особенно если фактический расчет будет для компании затруднительным, а то и вовсе невозможным.

В английском языке данная процедура именуется debt-equity swap, что буквально означает своп "долг-акции", капитализация долга - реструктуризация задолженности в форме обмена долговых обязательств заемщика на акции.

Как правильно оформить процедуру конвертации

Процесс реструктуризации долга путем конвертации требования в УК юридического лица требует верного составления документации. В документ, оформляющий решение общего собрания, обязательно нужно внести как минимум два пункта: о достигнутом решении увеличить УК до согласованного размера за счет дополнительного вклада одного из участников (акционеров) или третьего лица; задолженность перед данным лицом (либо часть такого обязательства) считается погашенным (зачтенным) в связи с внесением такого вклада.

Отсутствие какого-либо из указанных положений может стать камнем преткновения при участии заинтересованных лиц или государственных органов.

В решение об увеличении УК акционерного общества через размещение дополнительных акций посредством закрытой подписки также обязательно нужно внести положение о варианте такой оплаты в виде зачета требований к компании. Если такая оговорка не будет сделана - оплата дополнительных акций способом зачета не разрешена (пункт 20.2 Положения о стандартах эмиссии ценных бумаг от 11.08.2014 № 428-П).

Необходимость оценки вносимого в уставной капитал требования

В законодательстве, а также различных пояснениях регулирующих органов отсутствует однозначное правило в отношении того, необходима ли сторонняя экспертная оценка при осуществлении процесса debtto-equity swap.

Основным «смущающим» всех фактором была формулировка в ГК РФ, законах об ООО и АО, заключающаяся в том, что вкладом могли стать и имущественные и иные подлежащие денежной оценке права.

Позиция органа, уполномоченного в данном вопросе - Федеральной службы по финансовым рынкам в одном из информационных писем звучала так: конвертация долга в уставный капитал является отдельным видом увеличения уставного капитала, а не подвидом неденежного вклада. К данному процессу применимы положения гражданского законодательства о зачете. В данном контексте проведение оценки суммы требования не является необходимым.

Однако некоторые специалисты указывают, что проведение оценки целесообразно, если обратить внимание на ряд весомых аргументов:

1. Проведение такой оценки будет способствовать защите компании от недобросовестных действий лиц, утверждение о задолженности которых может стать несоразмерным полученному юридическим лицом встречному предоставлению.

2. Оценкой будет обеспечиваться защита держателей минимального количества акций (миноритариев) от «растворения» из доли участия в компании.

Нормы о реструктуризации долга

Правовое регулирование процесса реструктуризации долга путем обмена на участие в уставном капитале длительное время было непонятным. Однако очередной блок корректив, внесенных в ГК РФ с 1 сентября 2014 года, внес ясность в регламентацию данной процедуры.

Так, появилась статья 66.1 ГК РФ о вкладах в собственность юридических лиц. Теперь под вкладом участника в УК подразумеваются деньги, имущество (в форме вещей), доли/акции компаний, облигации, а также права в сфере интеллектуальной собственности или закрепленные в лицензионных договорах - в случае, если им можно дать денежную оценку.

С принятием указанных поправок установлен исчерпывающий состав объектов, которые могут послужить для увеличения УК. И исключена непонятная формулировка «имущественные или иные подлежащие денежной оценке права», смущавшая всех толкователей до внесения корректировок.

Вместе с тем, законодатель не позаботился об изменении специальных законов об обществах с ограниченной ответственностью и об акционерных обществах в соответствии с новеллой ГК РФ. Была создана двойственность в регулировании данного вопроса.

Справедливости ради нужно заметить, что, благодаря оговорке законодателя при вступлении в силу измененных норм гражданского кодекса, положения ГК РФ подлежат приоритетному применению перед положениями специального законодательства до установления их тождества.

Таким образом, можно спокойно и обоснованно применять ст. 66.1. ГК РФ - внесение имущественных прав в качестве оплаты уставного капитала более не предусмотрено. Это является еще одним, пусть и не прямым, подтверждением подхода законодателя, заключающегося в том, что debt-equity swap представляет собой самостоятельный способ увеличения УК.

Исключением имущественных прав из списка объектов, подлежащих внесению в качестве вклада в УК, нормотворцы определенным образом подтвердили мнение ФСФР о распространении правил о зачете к конвертации долга.

Что нужно учесть при проведении конвертации долга в уставной капитал

Даже с принятием новых норм ГК РФ часть сомнительных аспектов процесса конвертации не была устранена. Главный из них - попытки получить корпоративный контроль над компанией за счет несуществующего требования.

Практика известно немало случаев злоупотреблений, когда предпринимались попытки увеличения уставного капитала на сумму завышенного, фактически необоснованного требования. Например, по договору отчуждения имущества с заранее «раздутой» ценой отчуждаемого объекта. Такие попытки, увенчавшиеся успехом, приводят к увеличению уставного капитала, не подкрепленного финансово.

Изначально обезопаситься от подобных действий невозможно. Вопросы обоснованности таких требований решаются в каждом случае индивидуально - путем исследования совокупности доказательств.

Возможно, дальнейшее нормотворчество в области конвертации долга в УК будет направлено как минимум на устранение данных спорных моментов, а как максимум - данная процедура получит полное регулирование как на уровне ГК РФ, так и на уровне норм специальных законов.

Яна Польская , юрист-аналитик. Пишу статьи, ищу интересную информацию и предлагаю способы ее практического использования. Верю, что благодаря качественной юридической аналитике клиенты приходят к юридической фирме, а не наоборот. Согласны? Тогда давайте дружить на Facebook .

Если вам понравился этот материал или какие-либо наши иные, то порекомендуйте их вашим коллегам, знакомым, друзьям или деловым партнерам.

Иные наши полезные и интересные материалы:

1) );

2) ;

3) ;

4) ;

5) ;

6) ;

7) ;

8) ;

Указания ЦБ от 20.06.2007 № 1843-У При большей сумме займа расчеты придется проводить через расчетный счет и платить банку комиссию за взнос и снятие наличных. Сумма вклада мажоритарного участника с долей более 50% не увеличивает базу по налогу на прибыльподп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ. Получение финансовой помощи и возврат займа оформите такими проводками. Содержание операции Дт Кт Получены деньги от участника в качестве вклада в имущество 50 «Касса организации» (51 «Расчетные счета») 75 «Расчеты с учредителями», субсчет «Расчеты по внесению вкладов в имущество» Отражен вклад участника в имущество общества 75 «Расчеты с учредителями», субсчет «Расчеты по внесению вкладов в имущество» 83 «Добавочный капитал» Возвращен заем 66 «Расчеты по краткосрочным кредитам и займам» (67 «Расчеты по долгосрочным кредитам и займам») 50 «Касса организации» (51 «Расчетные счета») ВАРИАНТ 3.

Перевод займа учредителя в добавочный капитал

К тому же еще и не бесплатный, ведь придется уплатить госпошлинуподп. 3 п. 1 ст. 333.33 НК РФ. Плюсы в рассматриваемом варианте есть лишь для участников (будь то компания или физлицо), которые впоследствии планируют продать свою долю.

Доходы от ее продажи они смогут уменьшить на расходы по внесению вклада в уставный капитал и на его увеличениеподп. 1 п. 1 ст. 220, подп. 2.1. п. 1 ст. 268 НК РФ. Уменьшить же доходы от продажи доли на расходы по увеличению чистых активов компании или по внесению вкладов в ее имущество (варианты 1 и 2) нельзя.

Внимание

Вклады участников в уставный капитал не учитываются для целей налогообложенияподп. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ. В бухгалтерском учете эта операция отражается на дату госрегистрации внесения изменений в устав.

Учет займов от учредителей (суслова ю.а.)

Этот вариант подходит для дружественных компаний, если заимодавец - организация, находящаяся на общем режиме налогообложения, а ваша компания (или предприниматель) применяет УСНО. Общий результат от списания суммы займа по двум компаниям будет положительным.
К примеру, при сумме займа 100 руб. вы, применяя УСНО, заплатите налог 6 руб. (100 руб. х 6%) или 15 руб., (100 руб. х 15%) в зависимости от объекта налогообложения. А заимодавец-общережимник, включив сумму займа в расходы, сэкономит на налоге на прибыль 20 руб.
(100 руб. х 20%). В бухгалтерском учете заемщик отразит эту операцию следующей проводкой.

Увеличение уставного капитала ооо (счет 80). проводки

Закона об ООО).

По общему правилу допускается прекращение обязательства зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Зачет же встречного однородного требования, срок которого не наступил, допускается в случаях, предусмотренных законом (ст.

410 ГК РФ). Пунктом 4 ст.

Когда участник один, то это можно оформить решением, а если не один - просто заявлением от имени участника. Погасить таким способом можно любую сумму займа. Эта операция не приводит к возникновению ни налоговых, ни бухгалтерских доходовподп.

3.4 п. 1 ст. 251

НК РФ; Письма ФНС от 02.05.2012 № ЕД-3-3/1581@, от 20.07.2011 № ЕД-4-3/11698@. А отразить ее можно следующей проводкой. Содержание операции Дт Кт Увеличен добавочный капитал за счет погашения задолженности по займу 66 «Расчеты по краткосрочным кредитам и займам» (67 «Расчеты по долгосрочным кредитам и займам») 83 «Добавочный капитал» ВАРИАНТ 2.

• устав ООО предусматривает обязанность участников вносить вкладып.
  1 ст.

В заявлении участника общества должны быть указаны размер и состав вклада, порядок и срок его внесения, а также размер доли, которую участник общества хотел бы иметь в уставном капитале общества, иные условия внесения им вклада (абзац второй п. 2 ст. 19 Закона об ООО). Если общество состоит из единственного участника, соответствующее решение он может принять, как нам представляется, без предварительного направления обществу (в лице его руководителя) указанного заявления.В обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно (ст.
39 Закона об ООО).

Все статьи Конвертируемый заем и перспективы его имплементации в российскую правовую систему (Молотников А., Янковский Р.)

Речь идет о том, как сделать этот бизнес более эффективным, сформулированы конкретные предложения, касающиеся и опционных договоров, и конвертируемых займов, и так далее, и так далее, в том числе даже предложения по изменению некоторых статей и дополнениям в Гражданский кодекс, в другие законы… Мы все это обобщим, и я прошу Правительство проработать все эти предложения, они конкретные и, на мой взгляд, весьма полезные.

Инвестиции в инновации обладают особенностями, связанными с оценкой потенциала компании, распределением рисков, структурированием самих инвестиционных сделок. Яркий пример, на котором видна вся специфика венчурной сделки, — сделка конвертируемого займа.

1. Место конвертируемого займа

В венчурной индустрии прибыльность нового предприятия — понятие весьма условное. Предприятие может долгое время вообще не приносить прибыли, поскольку все доходы, а также дополнительные инвестиции направлены на рост компании и скорейший захват новых рынков. Зачастую компании показывают прибыль только после выхода на биржу (IPO).
Это совершенно не значит, что инвесторы в ходе роста компании не получают прибыль. Для них оптимальной стратегией на стадии роста является как можно более раннее финансирование стартапа: это позволяет получить максимальную долю в компании, когда стартапер больше всего нуждается в деньгах. При этом риски на ранних этапах также наибольшие. По сути, все развитие правовой и финансовой "инфраструктуры" венчурного бизнеса представляет собой поиск механизмов уменьшения высоких рисков.
На "среднем уровне" инвестирования (венчурные фонды) инвестиционные механизмы достаточно хорошо разработаны. Существуют и применяются способы снижения рисков как предпринимателя, так и инвестора: предварительные проверки технологий независимыми инспекторами, конкурсный отбор, менторство. Сама корпоративная структура венчурного фонда служит снижению рисков инвесторов. Все это позволяет инвесторам достигать 30% средней доходности по рынку, притом что на окупаемость выходит одна компания из шести или даже меньше <1>.
———————————
<1> Дрейпер У.Г. Стартапы: профессиональные игры Кремниевой долины. М.: Эксмо, 2012.

Однако на самой ранней, "посевной" или "предпосевной" стадии инвестиционные сделки заключаются с гораздо большей опаской. В таком масштабе, когда требуется лишь несколько десятков тысяч долларов инвестиций, венчурные фонды не заинтересованы в сделке: ее скромный размер делает венчурный капитал чересчур дорогим. На помощь стартаперу готовы прийти "бизнес-ангелы" — сообщества независимых инвесторов (физических лиц). Однако одного наличия сообщества мало; требуются эффективные способы инвестирования в подобном масштабе.
Классический механизм инвестирования с выпуском акций здесь не подходит. Во-первых, он дорог и требует времени. Во-вторых, оценка акций на начальном этапе практически невозможна: слишком небольшой путь пройден от идеи до ее реализации. Использование залога также вряд ли возможно: имущества у компании на "посевном" этапе нет.
Существует один вариант, который сочетает в себе достоинства всех остальных. Это способ "дать в залог" акции компании без их выпуска (то есть залог пока не оформленной доли в компании под определенные средства). Это и есть "конвертируемый заем".

2. Модель конвертируемого займа

Конвертируемый заем появился в англосаксонской правовой системе. Суть его заключается в следующем: юридическое лицо берет кредит от инвестора или группы инвесторов. Обычным является срок в год — полтора. Юридически кредит оформляется соглашением о конвертируемом займе (convertible debt) или, реже, выпуском конвертируемых облигаций (convertible notes). Ставка займа (обычно невысокая, около 6% в год) выплачивается вместе с погашением самого займа. Заем часто ничем не обеспечен.
В чем же экономический смысл такой сделки? Цель инвестора — использование права конвертации, которое сулит инвестору высокую прибыль. Оно реализуется так: когда компания достигнет следующей стадии роста, она, скорее всего, проведет "серьезную" эмиссию акций. В этот момент наличие конвертируемого займа дает право заимодавцу получить выплату акциями (чаще всего привилегированными). Таким образом, если компания будет показывать хорошие результаты, заимодавец окажется с крупным пакетом акций растущей компании, что сулит ему значительную прибыль по сравнению с вложенными средствами.
Таким образом, если компания покажет быстрый рост, то заимодавцу будет выплачена своего рода "премия" акциями, которая также погасит долг компании перед ним. Такой механизм позволяет стартапам находить деньги под сравнительно низкий процент: ведь риски заимодавца окупаются возможностью хорошо заработать после первой эмиссии.
В случае если компания не проведет эмиссию в условленный срок либо по иной причине конвертации не произойдет (например, заимодавца не устроят условия выпущенных акций), долг сохранит денежную форму. Заемщик должен будет его вернуть вместе с процентами по ставке займа. При этом, в соответствии с нормами общего права, заимодавцы являются должниками приоритетной очереди по сравнению, например, с акционерами компании. Следовательно, если должник не в состоянии вернуть долг, суд сможет передать собственность компании заимодавцу в приоритетном порядке — если такая собственность еще останется на момент банкротства.
Важным параметром займа является механизм оценки коэффициента и способа конвертации. Наиболее распространенным способом является конвертация долга в акции по цене размещения с определенным дисконтом (20 — 30%). Соответственно, после первой эмиссии заимодавец сможет не только конвертировать свой заем в акции, но и получить прибыль в размере 20 — 30%. При этом стоимость одной акции определяется исходя из оценки компании (которая в любом случае будет проведена в рамках эмиссии).
При таком способе оценки возникает еще один риск: в случае, если компания будет оценена на первом раунде инвестиций сразу очень дорого, заимодавец получит небольшое количество акций: на большее не хватит скромной суммы его займа. Таким образом, он может оказаться в невыгодном положении: если инвесторы намеренно переоценят компанию, например, в 12 миллионов долларов вместо трех, заимодавец сможет конвертировать долг, скажем, не в 20% акций, а лишь в 5%. Для защиты от такого события применяется так называемый valuation cap (предел оценки): устанавливается некий предел, после которого размер конвертированной доли заимодавца не меняется. В приведенном выше примере это может быть 6 млн. долларов; тогда минимальная доля заимодавца составит 10% и далее снижаться не будет, даже если компания будет оценена, например, в $ 100 млн.

3. Экономические преимущества модели

Как мы уже отмечали, конвертируемый заем призван увеличить потенциальное вознаграждение инвестора, повысив таким образом доступность венчурного капитала для предпринимателей-стартаперов. При этом такая модель не требует дополнительных вложений со стороны стартапера в момент заключения сделки. Следовательно, конвертируемый заем мотивирует инвесторов финансировать высокорисковые стартапы и развивать их, чтобы заинтересовать венчурные фонды и других крупных инвесторов и провести эмиссию ценных бумаг.
В отличие от других способов инвестирования, конвертируемый заем — недорогой инструмент. Профессионалы оценивают стоимость оформления одной такой сделки в США в несколько тысяч долларов <2>, что очень мало по сравнению с крупными сделками венчурных фондов (где стоимость может составлять до 50000 долларов и выше) <3>. Почему так происходит?
———————————
<2> Tom Taulli. How to Create the Next Facebook: Seeing Your Startup Through, from Idea to IPO. P. 60.
<3> Weekly David. An Introduction to Stock and Options.

1. Конвертируемый заем не предполагает эмиссии акций. Следовательно, не потребуется определять типы акций, регистрировать эмиссию и так далее.
2. Не проводится оценка компании: как и эмиссия, она фактически ложится на плечи инвесторов следующего раунда. Оценка также является дорогостоящей процедурой, и ее отсутствие экономит деньги сторон.
3. В странах общего права эмиссия акций практически всегда означает заключение акционерного соглашения. В нем устанавливаются права преимущественной покупки (tag-along и drag-along), распределение мест инвесторов в совете директоров, нормы о защите акционеров от размытия долей. В случае с конвертируемым займом отсутствие соглашения сильно снижает расходы на юристов и, следовательно, стоимость сделки в целом.
Фактически конвертируемый заем стоит столько, сколько стоят заключение самого соглашения и издержки непосредственной транзакции. Никакие дополнительные процедуры при этом не оплачиваются. Это и предопределяет такую низкую стоимость конвертируемого займа.
Именно "перенос" расходов на следующие этапы инвестирования и на будущих инвесторов является причиной того, что на практике инвестиционные сделки (в том числе сделки конвертируемого займа), предшествующие первой эмиссии, часто называются "Серией 0" (Round 0), в противовес "Серии A" (далее B, C и т.д.), которая следует позже и предполагает эмиссию.

4. Правовые ограничения и специфика российского права

В силу ограничений отечественного права модель конвертируемого займа в России неприменима. Можно назвать ряд оснований для этого.
1. Залог невыпущенных акций может рассматриваться как разновидность залога не существующих на момент заключения договора вещей. Российское право с крайней неохотой допускает случаи, в которых возможно заключение сделок с несуществующей вещью — пример тому судебная практика, связанная с ипотекой (квартиру в непостроенных домах).
2. Сделка конвертируемого займа может быть квалифицирована как условная, поскольку конвертация всецело зависит от воли сторон. Как известно, сделки с потестативным условием российское право по общему правилу (ст. 157 ГК РФ) не допускает.
3. Наибольшая сложность связана с отсутствием возможности "автоматического" принятия решения обществом при невыраженной воле последнего. Эмиссия ценных бумаг и их распределение по закрытой подписке является сложным правовым механизмом. Она требует волеизъявления общества, выражающегося в документах, подписанных акционерами, советом директоров, в ряде случаев — даже бухгалтером общества. Следовательно, при отсутствии волеизъявления общества заимодавец своей волей не сможет конвертировать долг в определенное количество акций либо долей.
Определенным выходом из этого является предлагаемая отдельными экспертами концепция "волезамещающего решения суда" <4>. В соответствии с ним решение суда сможет обладать силой волеизъявления общества и его органов. В частности, решением суда можно будет осуществлять выпуск ценных бумаг. Несмотря на всю фантастичность такой конструкции (с точки зрения российского права), пока нет другой возможности адаптировать целый ряд институтов английского права (в первую очередь связанных с акционерными соглашениями).
———————————
<4> Термин создан по аналогии с "substitute decision", поскольку более близких аналогов в российском праве нет.

Отметим, что в российском праве существуют некоторые механизмы, обладающие признаками конвертируемого займа. Например, это оплата уставного капитала правами требования к обществу. Также можно вспомнить залог акций (долей в уставном капитале). Эти модели представляют собой ситуации, в которых обязательственные права могут "конвертироваться" в корпоративные (и наоборот). При этом перечисленные конструкции не являются конвертацией в изначальном смысле и малоприменимы для целей займа.

5. Теоретически допустимые российским правом модели

Говоря о конвертируемом займе с участием заемщика-общества, мы имеем в виду возможность установления (договором либо акционерным соглашением) условий отчуждения акций следующего выпуска.

Как убрать из баланса «безвозвратный» заем

При этом такой договор или соглашение могут не содержать:
— точного количества и стоимости отчуждаемых в будущем акций, поскольку доля заимодавца будет зависеть от разных факторов, в том числе от будущей оценки компании;
— условий о сроках проведения следующего выпуска;
— типа отчуждаемых акций и так далее.
Следовательно, потенциально возможный по российскому праву механизм должен дать сторонам возможность оформить все возможные вопросы эмиссии. Также (и это самое важное!) заимодавец должен иметь возможность принудить заемщика продать ему ценные бумаги даже при отсутствии воли последнего.
С точки зрения теории можно описать конвертируемый заем с точки зрения различных правовых моделей, найти в нем природу предварительного договора или же договора купли-продажи будущей вещи. Однако мы сразу перейдем к моделям, имеющим практический смысл с точки зрения имплементации конвертируемого займа в российское право.
1. Конвертируемый заем может быть включен в российское право путем создания механизма "волезамещающего решения суда", о чем мы писали выше. Это значит, что обязанности, происходящие из корпоративных соглашений, а также договоров, затрагивающих корпоративные права иным образом, будут подлежать исполнению в бесспорном порядке после принятия решения судом. Основной вопрос, который таким образом удастся снять, — проблема принуждения лица к исполнению конвертации.
2. В качестве упрощенного варианта можно предложить законодателю создание нового типа акций и долей наподобие объявленных или казначейских. Данный тип акций будет эмитироваться в рамках упрощенной процедуры после заключения соответствующего договора займа. Затем акции или доли переводятся для хранения на специальный залоговый счет в депозитарии. В случае принятия заимодавцем положительного решения о конвертации этот новый тип акций будет конвертироваться в обыкновенные либо привилегированные акции общества в счет долга.
Этот способ потребует создания упрощенного и защищенного от злоупотреблений механизма эмиссии "будущих акций". Однако такой механизм позволит обойти отсутствие института "волезамещающего решения суда" в российском праве.
3. Есть и еще один вариант: воспользоваться существующим институтом облигаций, добавив возможность их дальнейшей конвертации в акции либо в доли. К сожалению, этот способ, как и предыдущий, предполагает некую "дополнительную эмиссию" перед основной, что удорожит и усложнит всю процедуру конвертируемого займа. Однако с точки зрения российского законодательства подобный подход является наиболее "безболезненным".

6. Выводы

Конвертируемый заем — важный институт, позволяющий предпринимателям с большей вероятностью привлечь инвестиционный капитал, не вкладывая дополнительных сил и средств в момент инвестирования. Важность этого инструмента понятна многим в нашей стране, однако интегрировать его в российскую правовую систему гораздо сложнее, чем, например, акционерные соглашения или ликвидационные привилегии.
На данный момент можно сказать точно, что внедрение института "конвертируемого займа" возможно лишь путем внесения изменений в часть первую и вторую Гражданского кодекса РФ, а также законодательство о хозяйственных обществах. При этом изменения будут значительными и, возможно, повлекут "цепную реакцию" для ряда других правовых норм.

Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту:

В этом контексте уставный капитал будет условной величиной, размер которой привязан к конкретному периоду времени. А это приводит к тому, что номинальная и фактическая стоимость всех акций в суммарном выражении может не совпадать. Учитывая известные обстоятельства, уставный капитал общества вполне обоснованно квалифицируют как постоянный бухгалтерский шифр, основной задачей которого будет выражение имущества в денежной форме. То есть, уставный капитал – это некая имущественная величина, размер которой показывается в денежном выражении. Уставный капитал выполняет три основных функции:

• Гарантийная. Организация несет перед акционерами ответственность в пределах того имущества в денежном эквиваленте, которое принадлежит акционерному товариществу;
• Распределительная.

Конвертация долга в уставный капитал

Таким образом, общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, составной частью которого является уставный капитал. Поэтому в отсутствие иного имущества именно уставный капитал призван обеспечить финансовые требования кредиторов общества.

В связи с этим чем выше размер уставного капитала, тем больше вероятность того, что все требования будут удовлетворены в полном объеме, что, во-первых, не приведет к банкротству компании, а во-вторых, размер чистых активов после погашения долговых обязательств не поставит вопрос о ликвидации организации. Единственное, что потребуется — это зарегистрировать в установленном порядке уменьшение уставного капитала до размера чистых активов общества.С другой стороны, согласно п.

Дипломные и курсовые работы, магистерские диссертации по праву на заказ

Ситуация, когда чистые активы меньше, чем уставный капитал, может быть лишь в самом начале функционирования предприятия. В последующем при эффективном развитии деятельности накопленных собственных средств должно быть больше внесенных учредителями, и тогда компания будет считаться инвестиционно привлекательной и надежной.
Как правильно рассчитать величину чистых активов по балансу, читайте в статье «Порядок расчета чистых активов по балансу - формула-2016». Последствия для ООО и АО, когда ЧА меньше УК Согласно ст.
30 закона «

Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ, если по прошествии финансового года оказалось, что чистые активы ООО меньше уставного капитала, компания обязана либо снизить уставный капитал, либо провести процедуру ликвидации. При этом анализируемый год должен быть третьим или последующим после годов, в которых наблюдалась такая ситуация.

Конвертация долга в уставный капитал: как это работает

Добро пожаловать! На нашем сайте Вы можете заказать магистерскую диссертацию, дипломную или курсовую работу по праву (юриспруденции). Также мы можем подготовить для Вас отчет по практике, научную статью или реферат по праву, решить задачи, помочь с подбором материала и многое другое.

Все работы выполняются специалистами с высшим юридическим образованием, имеющими опыт научной и практической работы. На сегодняшний день в сети Интернет можно бесплатно скачать множество работ, однако такие работы по юриспруденции никогда не дадут вам уверенности, так как они не выдерживают проверки преподавателем и определяются как скаченные с интернета.

Курсовые и дипломные работы, а также магистерские диссертации по юриспруденции должны подготавливаться профессионалами, специализирующимися в области юриспруденции и права, а не «специалистами» широкого профиля.

Каковы последствия, если чистые активы меньше уставного капитала?

Принятие общим собранием участников решения об увеличении уставного капитала (на основании заявления третьего лица или заявлений третьих лиц о принятии его или их в общество). Решение принимается только теми участниками, сведения о которых как об участниках имеются в ЕГРЮЛ на момент принятия такого решения.

Внимание

Принятие решений (одновременно с решением об увеличении уставного капитала и внесении вклада) о включении третьих лиц в общество, о внесении в устав общества изменений (в связи с увеличением уставного капитала), об определении номинальной стоимости и размера доли третьего лица, а также об изменении размеров долей участников общества. Такие решения принимаются всеми участниками общества единогласно.

При этом номинальная стоимость доли, приобретаемой каждым третьим лицом, принимаемым в общество, не должна быть больше стоимости его вклада.

«контролируемые» проценты по займам у иностранцев

Решение о проведении того или иного мероприятия принимается в течение 6 месяцев после завершения текущего года. Такое же решение утверждается и в отношении акционерных обществ, о чем указано в п.

6 ст. 35 закона «
11 ст. 7 закона «О налоговых органах» от 21.03.1991 № 943-I. В соответствии с данным нормативным актом налоговики имеют право выдвигать судебные исковые требования о ликвидации предприятия любой формы хозяйствования по законодательно установленным основаниям.

Уставный капитал акционерного общества

При помощи уставного капитала определяются долевые части капитала, которые принадлежат по праву собственности акционерам или учредителям. При помощи этого определяется оплата дивидендов, которые каждый из учредителей получит в процессе деятельности;

• Материально-обеспечительная. Общий размер имущества формирует материальную базу общества, которая в случае необходимости может быть отнесена к выполнению обязательств перед кредиторами.

Минимальные значения уставного капитала акционерного общества Минимальный размер уставного фонда в соответствии с действующим законодательством определяется по согласованию со всеми учредителями организации и закрепляется в уставной документации. Но при этом общий размер капитала не должен быть ниже пределов, которые установлены на государственном уровне.

Увеличение уставного капитала за счет заемных средств от учредителя в бух учете

С течением времени может происходить увеличение уставного капитала акционерного общества.

Оценка собственного капитала компаний-заемщиков: компромисс интересов

В этом случае они будут отнесены к прочим доходам, что повлечет за собой увеличение размера нераспределенной прибыли и, в конечном счете, повышению размера ЧА.ВНИМАНИЕ! Данные поступления не учитываются при определении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль на основании подп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ. Более подробно о методах снижения уставного капитала или увеличения чистых активов читайте в статье «Каковы последствия отрицательных чистых активов?».

Итоги Если чистые активы оказались меньше уставного капитала, и эта позиция удерживается на протяжении 2 лет и более, возможно наступление негативного события - налоговые органы могут подать судебный иск о ликвидации компании. Чтобы этого избежать, следует либо уменьшить уставный капитал, либо увеличить чистые активы.

В частности, при недостатке суммы чистых активов уставный капитал может частично быть перенесен на исполнение обязательств и быть уменьшен. При уменьшении суммы капитала, оплата дивидендов учредителям будет проходить по иному порядку и в уменьшенной форме.

В любом случае, формирование уставного капитала акционерного общества и основной порядок данной процедуры происходит при активном участии всех участников структуры с соблюдением всех требований законодательства.

Если же суммарный денежный эквивалент чистого актива существенно превышает все долговые обязательства, то в таком случае уставный капитал можно увеличить, что принесет дополнительные дивиденды всем держателям акций компании.

Для улучшения финансовых показателей отчетности (финансовой устойчивости) компании необходимо наличие собственных оборотных средств. Одним из способов наращивания собственных оборотных средств является увеличения уставного капитала компании.

Увеличение уставного капитала компании, прежде всего, приводит к увеличению ее финансовой независимости. БУХГАЛТЕРСКОЕ СОПРОВОЖДЕНИЕ ФИРМ Как увеличение уставного капитала влияет на финансовые показатели отчетности В практике финансового анализа используется расчет коэффициента автономии, характеризующего независимость компании от заимствований.

В обобщенном виде расчет данного коэффициента можно представить формулой: Коэффициент независимости = Собственный капитал / Активы.

Обмен долгов на акции (доли участия) в России: новые перспективы

Жаворонков Артем, партнер международной юридической фирмы Salans.

Брук Ксения, юрист международной юридической фирмы Salans.

Авторы статьи комментируют одну из новелл Федерального закона от 27 декабря 2009 г. N 352-ФЗ — снятие запрета на обмен акций/долей участия хозяйственных обществ на долги данных компаний. В ближайшем будущем акционирование долга станет популярным способом реструктуризации задолженности российских компаний-должников. Вместе с тем ограничения в использовании этого инструмента могут стать препятствием для его широкого использования в правоприменительной практике.

Долгожданные изменения

В конце 2009 г. вступил в силу Федеральный закон от 27 декабря 2009 г. N 352-ФЗ (далее — Закон). Им был отменен существовавший ранее запрет в отношении формирования уставного капитала хозяйственных обществ:

• на оплату уставного капитала общества с ограниченной ответственностью (далее — ООО) при увеличении первого путем зачета требований к обществу;
• на оплату размещаемых акционерным обществом (далее — АО) дополнительных акций путем зачета требований к обществу;
• на увеличение уставного капитала АО для покрытия понесенных им убытков.

При этом в отношении кредитных организаций такое ограничение было сохранено: оплата их уставного капитала при его увеличении путем зачета требований к ним не допускается.

Таким образом, в России после отмены указанных запретов стало возможным применение такого механизма реструктуризации долга, как обмен акций/долей участия хозяйственных обществ на их долги (так называемое акционирование долга, или debt-equity swaps). Этот инструмент уже давно известен законодательству западных стран и широко используется на практике в США, Великобритании, Германии, Франции.

Акционирование долга является одним из вариантов реструктуризации задолженности, позволяющим улучшить экономическое положение должника без привлечения дополнительного заемного финансирования, что является особенно актуальным в условиях существующих экономических реалий.

Более того, возможность обмена долга на акции/доли участия повышает привлекательность заемного финансирования в целом.

Стоит отметить, что ранее наличие указанных ограничений в российском законодательстве не являлось препятствием для использования механизма акционирования долга на практике. Необходимость его применения приводила к возникновению разнообразных схем обхода таких запретов, в частности с использованием векселей, отступного, дополнительного финансирования и иных. Это не только не гарантировало в полной мере соблюдение интересов кредиторов, но и содержало высокий риск оспаривания указанных схем как прикрывающих зачет прав требования в счет оплаты уставного капитала.

Несмотря на то что исключение из ранее существовавшего запрета обмена требований на акции/доли участия было предусмотрено Федеральным законом от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (обязательства должника могут быть прекращены путем обмена требований на доли (акции) в уставном капитале должника, если такой способ прекращения обязательств не нарушает права иных кредиторов), на практике отсутствовал единый подход к применению указанной нормы судами. Так, существовала позиция отдельных арбитражных судов, согласно которой обмен требований на акции должника был допустим только тогда, когда на его балансе имелись свободные акции либо его акционеры участвовали в мировом соглашении в качестве третьих лиц и уступали конкурсным кредиторам часть принадлежащих им ценных бумаг в обмен на требования к должнику. Вступление в силу Закона должно способствовать формированию единообразной практики российских судов в отношении применения механизма акционирования долга, в том числе использования его в процессе банкротства компаний-должников.

С учетом вышеизложенного полагаем, что отмена запрета на акционирование долга в России является необходимой и своевременной.

Сфера применения механизма акционирования долга

Законом установлены следующие ограничения на применение механизма акционирования долга:

• как упоминалось выше, в отношении кредитных организаций сохранен запрет на оплату уставного капитала при его увеличении путем зачета требований к ним;
• акционирование долга допускается только в отношении долей участия ООО и акций АО — для иных эмиссионных ценных бумаг АО сохраняется требование об их оплате только деньгами;
• Законом предусмотрена возможность оплаты уставного капитала общества путем зачета требований к нему лишь в случае размещения дополнительных акций (в отличие, например, от увеличения номинальной стоимости последних);
• в отношении АО предусмотрено, что оплата дополнительных акций путем зачета денежных требований к обществу допускается только в случае их размещения путем закрытой подписки. Необходимо учитывать, что возможность ее проведения открытым АО на выпускаемые им акции может быть ограничена уставом. При этом размещение указанных ценных бумаг посредством закрытой подписки осуществляется только по решению общего собрания об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций, принятому большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих там участие, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом;
• в ООО решение о праве его участников и/или третьих лиц зачесть денежные требования к нему в счет внесения ими дополнительных вкладов в уставный капитал ООО должно быть принято всеми участниками единогласно.

Полагаем, что вышеуказанные ограничения мотивированы желанием законодателя уменьшить возможности применения указанных норм для того, чтобы исключить злоупотребления со стороны недобросовестных кредиторов.

Недостатки нового Закона

Законодательством установлено требование об определении независимым оценщиком стоимости неденежных средств, вносимых в оплату акций/долей участия в уставном капитале хозяйственного общества. При этом их стоимость, утверждаемая соответствующим органом управления для их оплаты имуществом, не может превышать величину, установленную независимым оценщиком.

Формально говоря, стоимость вносимых в уставный капитал прав требования к обществу также должна определяться указанным лицом. Однако тот факт, что Закон использует термин "денежные требования" и никак не регламентирует вопрос об их оценке, может дать основания для предположений о том, что в данном случае привлечение оценщика является необязательным. Такая ситуация создает потенциальную возможность для злоупотреблений со стороны недобросовестных кредиторов.

Применение механизма акционирования долга

Представляется, что для использования процедуры акционирования долга на практике кредиторам и акционерам/участникам общества-должника необходимо достичь согласия по следующим принципиальным вопросам:

• какая часть долга будет обмениваться на акции/доли?
• каково будет соотношение между стоимостью выпускаемых акций и прав требования, подлежащих зачету? Наиболее простой является пропорция 1:1. Вместе с тем, для того чтобы сделать акционирование долга привлекательным для кредиторов, можно установить иные соотношения;
• в отношении АО — акции какой категории (обыкновенные или привилегированные) и какого типа (для вторых) будут выпущены в обмен на зачет требований к обществу? Необходимо учитывать, что по российскому законодательству номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала АО;
• какие особые права по управлению обществом будут предоставлены кредитору, который станет его акционером/участником? Они могут быть установлены соглашением об осуществлении прав акционеров и участников.

Недостатки процедуры акционирования долга

На наш взгляд, одним из недостатков использования такого вида реструктуризации задолженности, как обмен долга на акции/доли, является размывание доли существующих акционеров/участников в уставном капитале общества за счет выпуска дополнительных акций/внесения дополнительных вкладов. Однако риски и последствия этого указанные лица принимают на себя самостоятельно с учетом того, что такое изменение структуры уставного капитала невозможно без их согласия. В данном случае каждый акционер/участник должен оценить перспективы восстановления платежеспособности общества при размывании долей в уставном капитале в случае успешного акционирования долга по сравнению с потенциальным банкротством названной компании.

Кроме того, для успешного осуществления обмена акций/долей на долги общества необходимым является достижение согласия между акционерами/участниками в отношении предстоящего акционирования долга, что не всегда представляется возможным, особенно в обществах с большим количеством названных лиц.

С учетом недавнего принятия Закона является очевидным, что практика применения его положений, рассматриваемых в данной статье, еще не сформировалась. В связи с этим представляется разумным изучение иностранного опыта по применению механизма debt-equity swaps.

Опыт зарубежных стран в сфере debt-equity swaps

Как было указано выше, в законодательстве развитых зарубежных государств возможность использования механизма акционирования долга существует уже достаточно долгое время. Можно отметить следующие тенденции и особенности его применения в США и странах Западной Европы:

• не существует установленной и четко определенной формы сделки по акционированию долга: ее условия зависят от размера последнего и целей, которые стоят перед компанией;
• акционирование долга применяется к обществам, находящимся как в процессе, так и вне процедуры банкротства. При этом, согласно последним тенденциям в сфере debt-equity swaps, в настоящее время такие сделки заключаются чаще в отношении обществ, которые не находятся на грани банкротства (что было нехарактерно еще 10 — 20 лет назад);
• акционирование долга применяется в тех случаях, когда кредиторам более выгодно прибегнуть к этому механизму, чем инициировать банкротство должника. В этом случае посредством приобретения статуса и прав акционеров общества они ожидают получить больше того, на что рассчитывали бы в случае процедуры банкротства компании. Что касается российского законодательства, то при этом необходимо учитывать следующие риски, связанные с изменением статуса кредитора общества на статус его акционера/участника в случае дальнейшего банкротства организации: 1) акционеры несут риск убытков, связанных с деятельностью общества в пределах стоимости принадлежащих им акций, 2) очередность требований кредиторов, которые обеспечены залогом имущества общества, приоритетнее, чем акционеров к обществу; 3) существует риск субсидиарной ответственности акционеров, если несостоятельность АО вызвана их действиями (бездействием);
• чаще всего кредиторы соглашаются на зачет своих требований к обществу в обмен на его доли/акции в тех случаях, когда уже являются его участниками или акционерами и непосредственным образом заинтересованы в восстановлении его платежеспособности;
• насколько видно из публично доступных примеров осуществления debt-equity swaps за рубежом, в большинстве случаев пропорциональность обмена требований на акции не равна 1:1, при этом чаще всего кредиторы получают привилегированные акции (в том числе с возможностью их выкупа обществом);
• зачастую акционирование долга осуществляется в отношении задолженности дочерних обществ компании, акции/доли которой будут обмениваться на права требования.

На наш взгляд, устранение препятствий для осуществления сделок по акционированию долга было своевременным и необходимым решением законодателя. Несмотря на то что практика применения рассматриваемого механизма в России еще не сформировалась, полагаем, что сделки по обмену акций/долей участия станут популярным способом реструктуризации задолженности российских компаний в условиях мировой финансовой рецессии. Вместе с тем ограничения в использовании этого инструмента, особенно в отношении долгов ООО, могут стать препятствием для его широкого внедрения в правоприменительную практику. Надеемся, что применение акционирования долгов будет развиваться в положительном направлении.

обмен долга (конверсия – в современном понятии) и др.

Рис. 10.1 Методы и инструменты урегулирования долга

В целом различают следующие инструменты (приемы) урегулирования государственного долга.

Унификация — объединение нескольких ранее выпущенных займов с обменом старых сертификатов облигаций на новые.

Конверсия - это одностороннее со стороны заемщика изменение доходности займов (данное значение относится к административно-командной государственной системе). Современное понимание конверсии как инструмента рыночного урегулирования означает превращение (обмен) долговых обязательств, по которым заемщик не в состоянии выплачивать проценты и/или гасит основную сумму долга, в новые обязательства, которые улучают положение заемщика. Технически такие операции не ведут к изменению объема обязательств и не приводят к получению новых ссуд.

Консолидация - изменение условий обращения займов в части срока их погашения, т.е. решение о переносе даты выплаты по обязательствам на более поздний срок.

Отсрочка погашения займов - это консолидация при одновременном отказе государства от выплаты доходов по займам.

Списание — полное или частичное сокращение суммы основного долга.

Аннулирование государственного долга (дефолт) - это отказ государства от всех обязательств по ранее выпущенным займам.

Новация — соглашение между государством-заемщиком и кредиторами по замене обязательств в рамках одного и того же кредитного соглашения.

Реструктуризация — основанное на соглашении прекращение долговых обязательств, составляющих государственный или муниципальный долг, с заменой их иными долговыми обязательствами, предусматривающими другие условия обслуживания и погашения долга (в некоторых случаях применяется к замене на недолговые активы).

Выкуп долга – рыночная операция по приобретению собственных ценных бумаг должником по более низким ценам, чем номинальная.

Доразмещение облигаций – осуществление дополнительного выпуска в случае недостаточности привлеченных на ранее объявленных условиях средств.

Секьюритизация – преобразование несекьюритизированного кредита или займа в эмиссионные долговые ценные бумаги – облигации.

Обмен долгов – включает различные методы замены существующих долговых обязательств на новые облигации, на иные активы, в частности акции приватизируемых предприятий, на налоговые освобождения, товары и т.д..

Использование этих форм урегулирования долгов во многом определяются типом кредиторов и должников, общим состоянием мировой и национальной экономики и т.д.

Под секьютеризацией, связанной с внешними заимствованиями, подразумевается подготовка проекта, генерирующего денежные потоки (например проект экспорта нефти, газа) и его продажу в форме синдицированного займа как частное размещение или размещение облигаций на международном рынке капитала с доступом широких слоев международных инвесторов. Наиважнейшим условием секьютеризации является наличие предсказуемых и постоянных валютных поступлений как в настоящем, так и в будущем.

Согласно традиционной схеме секьютеризации заемщик продает текущие и будущие валютные поступления инвесторам за авансовые наличные средства (цена покупки). Эта цена соответствует сумме годовых доходов от экспорта, дисконтированных с учетом риска снижения денежных поступлений. В целях создания резерва под покрытие возможных будущих перебоев денежных потоков создается специальный резервный счет из текущей выручки. Поступления от иностранных потребителей аккумулируются на счете ЭСКРОУ (escrow account) и направляются в первую очередь на обслуживание задолженности, а оставшиеся суммы периодически переводятся заемщику. См. Данилов Ю.А. Рынки государственного долга

См. Бюллетень банковской информации. 2002, № 7 (110), с.16 и www.minfin.ru – Министерство финансов РФ

Подвинская Е.С. Об управлении внешним долгом. — Финансы, 2002, № 3, с. 23

Финансирование внутри группы компаний - головная боль финансового руководителя и собственника. Средний бизнес юридически всегда представлен группой субъектов: компаний и индивидуальных предпринимателей. Исключения есть, но они крайне редки, как альбиносы: белые... слишком белые.

Многосубъектность же зачастую сталкивается с задачей перенаправления денег, скопившихся в одном секторе бизнеса (обычно низконалоговом), в другой (там где они фактически нужны): на пополнение оборотных средств, на покупку имущества и т.п. Учитывая, что это фактическое перекладывание денег из одного кармана в другой, логично чтобы оно не влекло налоговых обязательств у внешне самостоятельных налогоплательщиков.

Финансовые руководители обычно идут по пути внутренних договоров займа, которые со временем образуют сложную цепочку перекрестных финансовых связей, что делает группу компаний видимой не только для банка, но и для налоговых органов. Кроме того, займы возвращаются нерегулярно, особенно если речь идет не о пополнении оборотных средств, а о длинных деньгах на приобретение недвижимости или оборудования. Здесь же встает вопрос о величине процентов - они должны соответствовать как требованиям ЦБ, так и ФНС...

И вообще в 80% клиентских компаний мы обнаруживаем, что деньги внутри бизнеса ходят плохо. Больше того, чем эффективнее бизнес оптимизирован, тем хуже ходят деньги. Не забывайте и о том, что накапливаемая «кредиторка» является сильным аргументом для назначения выездной налоговой проверки.

Между тем займы далеко не единственный способ внутреннего финансирования, для этого есть и другие инструменты, однако их использование требует учета отдельных нюансов. И мы с вами ими поделимся:

Для начала нужно определить исходные данные, влияющие на выбор конкретного инструмента безналогового движения денег или их комбинации. Предполагаемое финансирование осуществляется на возвратной или безвозвратной основе? Связаны ли инвестор и получатель средств «родственными» отношениями в разрезе корпоративного участия в уставном капитале друг друга? Возможно ли финансирование из чистой прибыли либо принципиально учесть переданные средства в расходах при налогообложении? Насколько допустима демонстрация во вне длительной дебиторской задолженности (если речь идет о займах), которая также может быть расценена контролирующими органами и банками как доказательство принадлежности субъектов к единой группе... Практические ситуации зачастую очень многогранны и многоаспектны и оказывают существенное влияние на выбор конкретного инструмента.

Вот базовые из них.

1. Предоставление денег по договору займа

Если деньги могут быть относительно быстро возвращены - тут все просто - договор займа. Удобен этот инструмент и для финансирования корпоративно не связанных между собой субъектов, в первую очередь, если получатель - ИП.

Вы относительно беспрепятственно можете пользоваться договором займа, если в группе компаний из низконалоговых центров прибыли (розница на ЕНВД, хранитель активов на УСН) требуется переместить деньги в компанию с высокой скоростью оборота (закуп, например), а значит у заемщика не будет проблем с их возвратом и займы не «зависнут».

Что требуется: оформить договор займа, одобрить сделку (по критерию крупной или с заинтересованностью, если она подпадает под эти критерии).

Плюсы:

Простота в оформлении. Проценты по займу в большинстве случаев уменьшают налогооблагаемую прибыль (ст. 269 НК РФ). Идеален для возвратного финансирования.

Минусы:

Займы должны возвращаться. Если все же возврат денег не предвидится, зависшая кредиторская задолженность может вызывать вопросы контролирующих органов, кредитующих банков.

Если же возврат денег невозможен, то механизмы безналогового финансирования могут быть следующими:

2. Вклад в уставный капитал/паевой фонд/складочный капитал

Это наиболее известный способ предоставления компании ее участниками любого имущества. Участник коммерческой организации (АО, ООО, Производственного кооператива (ПК), Хозяйственного партнерства (ХП), Полного товарищества (ПлТ)) может внести вклад в Уставный (и аналогичный ему для других форм компаний) капитал (УК), причем как на стадии создания организации, так и в процессе ее деятельности.

Что требуется:

участие инвестора в уставном капитале получателя. Вклад в Уставный капитал ООО, ПК, ХП, ПлТ может сделать и третье лицо при вступлении в состав участников компании, если это предусмотрено в ее учредительных документах. В акционерном обществе третье лицо может приобрести акции при допэмиссии, - это и будет являться взносом в УК.

Плюсы:

Вклад в уставный капитал коммерческой организации освобождается от налога на прибыль у получающей стороны (пп. 3 п. 1 ст. 251 НК).

Для дотошных:

3) в виде имущества, имущественных прав или неимущественных прав, имеющих денежную оценку, которые получены в виде взносов (вкладов) в уставный (складочный) капитал (фонд) организации (включая доход в виде превышения цены размещения акций (долей) над их номинальной стоимостью (первоначальным размером)...

Дополнительные нюансы

Уставный капитал - это гарантированный размер ответственности юридического лица по его обязательствам перед кредиторами. Также большой УК может сделать компанию привлекательной для недобросовестных третьих лиц (например, рейдеров).

Как нивелировать? Если хотите вложить в УК много, но большой его размер не хочется светить, помните - участник вправе делать вклад в УК в размере, превышающем номинальную стоимость его доли.

Например, для оплаты доли в уставном капитале в ООО в 10 тысяч рублей участник вполне может внести 15 млн рублей. При этом величина номинальной стоимости его доли составит 10 000 рублей. Именно так и будет указано в ЕГРЮЛ. И данный взнос (в том числе, в части превышения реального размера вклада над номинальной стоимостью доли) не включается в налогооблагаемую базу принимающей стороны (пп. 3 п. 1 ст. 251 НК). Это не мы придумали, так написано в налоговом кодексе и это подтвердил суд.

Вклад в уставный капитал учитывается в составе расходов на приобретение доли в случае выхода участника из компании, продажи своей доли и т.п. Если есть понимание, что доля в последующем может быть отчуждена, либо организация будет официально ликвидирована, то финансирование такой компании лучше строить по пути вкладов в уставный капитал.

Полученные доходы можно уменьшить на расходы, связанные с приобретением доли, в том числе на сумму вклада в уставный капитал (для юридических лиц - пп. 2.1 п. 1 ст. 268; пп. 4 п.1 ст. 251; п. 2 ст. 277 НК РФ; для физических лиц - пп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ).

В случае, если собственник внес в УК общества вклад, превышающий номинальную стоимость его доли, полученный при продаже (выходе, ликвидации) доход также можно будет уменьшить на всю сумму реально понесенных расходов по приобретению доли, то есть в полном объеме.

Минусы:

Фактически безвозвратный способ финансирования.

В таком варианте возврат вложенных средств возможен либо в виде дивидендов с уплатой соответствующих налогов со всего размера полученной суммы, либо при продаже доли или ликвидации компании с уплатой налога по ставке участника с разницы между полученным доходом и расходами, связанными с приобретением доли. В случае, если вклады осуществляют не все участники и/или не пропорционально своим долям - изменяются доли, принадлежащие им.

• участник физическое лицо - 13% НДФЛ,
• участник юридическое лицо с долей более 50% и более 365 дней владения ею - 0% (п.п.1 п. 3 ст. 284 НК РФ),
• остальные участники российские юридические лица - 13%.

Компенсацией этого недостатка могут быть расходные договору у получателя средств в УК - вспомогательные функции (бухгалтерский учет, финансы, ОТК, услуги управления Управляющей компании или ИП Управляющего).

Также это способ требует внесения изменений в ЕГРЮЛ в отношении новой величины уставного капитала с уплатой соответствующей гос. пошлины и визитом к нотариусу.

3. Вклад в имущество без увеличения уставного капитала

Что требуется:

участие в уставном капитале получающей/передающей стороны.

Плюсы:

предполагает безвозмездную передачу участником (акционером) своей компании неких благ (денежные средства, доли (акции) в других юридических лицах, недвижимое имущество и т.п.). При этом уставный капитал не увеличивается, номинальный размер долей участников не меняется, вносить изменения в ЕГРЮЛ не надо.

Минусы:

безвозвратный способ. Возможен не для всех организационно-правовых форм. Перечисленные средства нельзя учесть в составе расходов на приобретение доли при получении последующего дохода (при ее продаже, при выходе из общества или его ликвидации).

Если устав принимающей стороны не содержит исключений из общего правила, то вклад в имущество возможен только деньгами и только пропорционально всеми участниками (акционерами).

В Налоговом кодексе предусмотрены два льготных механизма, которые позволяют освобождать безвозмездные по своей сути вклады от налогообложения:

• взнос в имущество по пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ;
• взнос в имущество в целях увеличения чистых активов по пп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ.

3.1. Взнос в имущество по пп. 11 п. 1 ст. 251 НК. Особенности:

• доля участия передающей (принимающей) стороны в уставном капитале принимающей (передающей) стороны должна составлять более 50%;
• имущество (за исключением денежных средств) не может никому быть передано в течение года с момента получения (в том числе, в аренду), иначе налоговая льгота (пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ) теряется. Раз уж мы говорим только о деньгах, данное ограничение нас не особо волнует.
• не происходит увеличения уставного капитала общества.

Собственники компании должны оформить соответствующее решение о внесении вклада (вкладов) в имущество организации. Вклад в имущество могут осуществлять не все участники (или не пропорционально долям участия), если такая возможность закреплена в Уставе. Порядок принятия решения о внесении вкладов в имущество организации также может быть детально проработан в корпоративном договоре.

Плюсы и минусы данного способа очевидны: Подобный вклад может внести только один участник с долей более 50% (минус).

Величина уставного капитала не меняется (плюс), при этом величина доли финансирующей стороны так же не меняется (и плюс, и минус в зависимости от ситуации), как и не увеличиваются его официальные расходы на приобретение доли (минус).

«Дочерний подарок»

При этом по пп. 11 п. 1 ст. 251 НК внести вклад в имущество может не только материнская компания. Возможна обратная ситуация - «дочка» передает деньги «маме» (так называемый «Дочерний подарок»). Это удобный инструмент, позволяющий передать из дочерней компании имущество в пользу материнской структуры. Налоговые органы по началу с подозрением относились к ситуации, когда дочерняя компания осуществляет взнос в имущество своей материнской компании, и пытались переквалифицировать такой вклад либо под выплату дивидендов, либо утверждать, что это договор дарения, который между юридическими лицами запрещен. Однако судебная практика на стороне налогоплательщиков.

Для дотошных:

«Экономические отношения между основным и дочерним обществами могут предполагать не только вложения основного общества в имущество дочернего на стадии его учреждения, но и на любой стадии его деятельности. Кроме того, экономическая целесообразность в отношениях дочернего и основного обществ может вызывать необходимость и обратной передачи имущества. При этом отсутствие прямого встречного предоставления является особенностью взаимоотношений основного и дочернего обществ, представляющих собой с экономической точки зрения единый хозяйствующий субъект».

Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ.

3.2. Вклад в имущество в целях увеличения чистых активов (ЧА) по пп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ.

Ключевой особенностью этого способа является отсутствие требования обязательной величины доли в уставном капитале, принадлежащей финансирующей стороне. При этом движение может быть только односторонним: в адрес компании. Принципиальное условие: осуществление вклада именно в целях увеличения чистых активов. Самое любопытное, что такой способ установлен только для хозяйственных товариществ и обществ, то есть невозможен в производственных кооперативах и хозяйственных партнерствах. Величина доли передающей стороны также не изменяется.

Взнос в имущество в целях увеличения ЧА является более удобным и универсальным, по сравнению с взносом в имущество по подп. 11 п. 1 ст. 251 Налогового кодекса РФ.

Важный нюанс: вкладом в целях увеличения чистых активов может быть не только передача имущества (включая деньги), но и освобождение получателя от исполнения ранее возникших обязательств. Например этим инструментом можно прекратить обязательства компании по займу перед ее участником. Для этого достаточно принять решение о прощении долга в целях увеличения чистых активов Общества.

Для дотошных:

1. При определении налоговой базы не учитываются следующие доходы:

3.4 в виде имущества, имущественных прав или неимущественных прав в размере их денежной оценки, которые переданы хозяйственному обществу или товариществу в целях увеличения чистых активов, в том числе путем формирования добавочного капитала и (или) фондов, соответствующими акционерами или участниками. Данное правило распространяется также на случаи увеличения чистых активов хозяйственного общества или товарищества с одновременным уменьшением либо прекращением обязательства хозяйственного общества или товарищества перед соответствующими акционерами или участниками, если такое увеличение чистых активов происходит в соответствии с положениями, предусмотренными законодательством Российской Федерации или положениями учредительных документов хозяйственного общества или товарищества, либо явилось следствием волеизъявления акционера или участника хозяйственного общества, товарищества, и на случаи восстановления в составе нераспределенной прибыли хозяйственного общества или товарищества невостребованных акционерами или участниками хозяйственного общества, товарищества дивидендов либо части распределенной прибыли хозяйственного общества или товарищества;

ст. 251 НК РФ

4. Реорганизация

Реорганизация юридического лица, особенно в форме выделения, является отличным способом безналоговой передачи имущества, в том числе и денежных средств. Однако, как правило, в своей практике этот все же непростой инструмент мы используем именно для передачи недвижимого имущества без налоговых последствий, нежели сугубо денежных средств. Если цель оправдывает средства, то на реорганизацию можно и «заморочиться».

Плюсы:

передача имущества без налоговых последствий. В том числе, с возможностью выделения имущества (денежных средств) в общество с «третьим» лицом в составе его участников.

Минусы:

длительная процедура (минимум 3,5 - 4 месяца). При принятии решения о реорганизации у налогового органа появляется возможность назначить выездную налоговую проверку. Кредиторы получают право на досрочное исполнение обязательств перед ними.

Для любопытных:

Реорганизация в форме выделения (ст. 57 ГК; п. 8 ст. 50 НК РФ) - это единственная форма реорганизации юрлица, позволяющая передать имущество совсем без налоговых последствий. Выделение и самый универсальный способ передачи имущества, не имеющий организационно-правовых ограничений (применим как к АО, ООО, так и к товариществам и кооперативам).

При выделении образуется второе юридическое лицо, которое не является правопреемником реорганизованной организации в части ее налоговых обязательств, за исключением случаев, когда налоговый орган докажет, что единственной целью выделения было уклонение от погашения задолженности перед бюджетом (п. 8 ст. 50 НК).

Выделение подразумевает «отпочкование» от старой компании новой компании. Имущество передается по передаточному акту и его стоимость не является расходом у старого юридического лица и не является доходом у новой компании. То есть нет никаких последствий по налогу на прибыль.

Передача имущества в рамках выделения не является реализацией. У компании на ОСН нет обязанности начислить НДС или его восстановить (п. 8 ст. 162.1, п. 3 ст. 170 НК РФ). Новая компания не может принять НДС к вычету, но и НДС платить не обязана.

При этом выделяемая компания может применять сразу с момента своего создания любой режим налогообложения (прежде всего УСН): таким образом мы можем выделить имущество на «упрощенца».

При процедуре выделения из ООО участниками нового юрлица могут стать:

• реорганизуемая компания;
• участники реорганизуемой компании в том же составе и в тех же пропорциях;
• часть участников реорганизуемой компании (в других пропорциях) или иные третьи лица. Главное условие, чтобы это третье лицо самостоятельно оплатило уставный капитал в 10 тысяч рублей.

В случае с акционерным обществом при выделении возможны только первые два варианта. Либо новая компания становится 100% «дочкой» реорганизуемой, либо участниками выделенной компании становятся те же самые акционеры в тех же пропорциях.

Кроме того, разрешены смешанные реорганизации в форме выделения, когда можно из АО выделить ООО или наоборот.

Помимо займа рассмотренные безналоговые способы передачи денежных средств имеют существенное ограничение в использовании - обязательно наличие корпоративной связи между передающей и получающей сторонами. На практике демонстрация каких-либо «родственных» отношений между субъектами группы может быть крайне недопустимой, а потому способы, обеспечивающие переток денег, требуются иные.

5. «Оплата по договору».

В случае отсутствия корпоративного родства и желания предоставлять деньги по договору займа, напрашивающимся решением может стать осуществление платежа по договору поставки/подряда/возмездного оказания услуг и т.п. Конечно, если времени нет, пойти по этому пути можно. Но при условии, что в будущем у налогового органа передающей стороны реальность сделки не вызовет сомнений с непреодолимым в таком случае желанием исключить произведенные оплаты из расходов при налогообложении прибыли. Либо проведенную оплату вообще не учитывать в расходах.

Принципиальный момент: любые отношения должны иметь деловую цель. Не забывайте, что помимо ФНС назначением ваших платежей особо интересуются банки с Росфинмониторингом. По этой причине мы не поддерживаем идею «продать что-нибудь ненужное», либо оплатить маркетинговые и консультационные услуги в адрес никак не связанного с этой сферой деятельности лица.

Изначально построение любой юридической модели бизнеса должно происходить только на основе его организационной структуры и в связи с его реально существующими бизнес-процессами. Только так можно включить в модель законные способы налоговой экономии, не вызывающие вопросы контролирующих органов. И только так можно обеспечить регулярный возврат денежных средств в бизнес и/или возможность их перераспределения в группе. Создание Центра рефинансирования, о котором повествуем далее.

6. Оплата третьему лицу, переводы долга и т.п.

Скорейшая потребность в совершении платежа может быть разрешена прямым перечислением денег стороннему адресату. Благо действующее законодательство это прямо позволяет.

Для дотошных:

1. Кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом, если исполнение обязательства возложено должником на указанное третье лицо.

2. Если должник не возлагал исполнение обязательства на третье лицо, кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника таким третьим лицом, в следующих случаях:

должником допущена просрочка исполнения денежного обязательства...

ст. 313 ГК РФ

Плюсы:

Скорость.

Минусы:

Учесть перечисленное в составе расходов вряд ли удасться. Экономического обоснования совершения платежа у «инвестора» скорее всего не будет. В такой ситуации возникает кредиторская задолженность, судьбу которой нужно будет решать отдельно (погашение, прощение долга в целях увеличения чистых активов и т.п.).

Здесь же переводы уже имеющегося долга в группе компаний для перенаправления денежного потока в нужное русло. Как правило, подобные переуступки/займы/оплаты «за друга» превращаются в финансовую паутину, излишне демонстрирующую в действительности единство всей группы и регулярно вызывающую головные боли у фин.директоров.

7. Финансирование совместной деятельности

Возможным способом финансирования какого-либо проекта в группе компаний может стать использование договора Простого товарищества (договора о совместной деятельности). Об особенностях данной конструкции лучше узнать из наших отдельных материалов. Кратко же суть в следующем: два и более коммерческих субъекта (в том числе и ИП) объединяют свои вклады для совместного ведения предпринимательской деятельности. В этом варианте получатель средств и их источник могут заключить подобный договор, если, конечно же, в этом есть экономический смысл, например, открытие нового направления деятельности.

Плюсы:

вклады в Простое товарищество не образуют налогов, а полученная прибыль от совместной деятельности облагается по соответствующей «своей» ставке налога у товарища.

Минусы:

вся деятельность в простом товариществе облагается НДС. Хотя иной раз это не минус, а плюс, позволяющий и спец.режим применять, и НДС, так принципиально важный контрагентам, уплачивать.

Для любопытных:

Суть договора о совместной деятельности состоит в том, что два и более лица (именуемые товарищами) объединяют свои вклады для ведения совместной предпринимательской деятельности с целью извлечения прибыли и иной деятельности (ст. 1041 ГК РФ). При этом нового юридического лица не образуется, то есть простое товарищество - это некая юридическая фикция (виртуальный субъект), существующая только на бумаге. Простое товарищество может действовать как открыто (когда участники позицинионируют себя именно как товарищи, действующие в рамках совместной деятельности), так и негласно, не раскрывая третьим лицам наличие такого договора.

Отношения между товарищами регулируются договором простого товарищества, который устанавливает размеры вкладов, порядок ведения совместной деятельности и взаимодействия в ходе нее, а также принципы распределения полученной прибыли. Уникальность данной гражданско-правовой конструкции состоит в том, что она позволяет не только связать между собой несколько хозяйствующих субъектов, имеющих целью достижение совместного результата, но и достаточно гибко подходить к регулированию налоговых последствий деятельности каждого.

Вкладом в совместную деятельность могут быть не только деньги и иное имущество, имущественные права, но и нематериальные ресурсы - в частности, деловые связи, профессиональные знания, умения и навыки и т.д., в зависимости от возможностей каждого товарища.

Простое товарищество хоть и эффективный инструмент, но достаточно специфичный, а потому сугубо только для перетока денег из «одного кармана в другой» вряд ли может быть использован. Его максимальная эффективность там, где он закрывает фрагмент операционной деятельности (особенно при проектном управлении). В таких случаях дополнительных инструментов рефинансирования не потребуется - между участниками товарищества деньги ходят свободно и без дополнительного налогообложения.

8. Выход физического лица из ООО. Выплата дивидендов

Раз уж речь зашла о специфических инструментах, упомянем и выход физического лица из ООО.

Плюсы:

Передача денежных средств физическому лицу на безвозвратной основе.

Минусы:

Их скорее всего больше, чем плюсов. Но, опять же, если цель оправдывает средства, то переток денежных средств здесь можно оформить выходом участника из ООО. При выходе физическое лицо должно заплатить НДФЛ с разницы между полученной действительной стоимости доли и его расходами, связанными с приобретением доли (на вклад в уставный капитал, на покупку доли). В этом случае участник прекращает свое участие в компании.

Для любопытных:

Закон об Обществах с ограниченной ответственностью (ФЗ «Об ООО») позволяет участнику Общества выйти из него путем отчуждения своей доли Обществу независимо от согласия других его участников или самого Общества. Но только, если это предусмотрено уставом (ст. 26 Закона). При этом логично, что невозможна ситуация, когда из ООО выходит его единственный участник либо в результате выхода не остается ни одного (п. 2 ст. 26 ФЗ «Об ООО»).

Заявление участника о выходе из Общества должно быть нотариально удостоверено (п. 1 ст. 26 ФЗ «Об ООО») и подано на имя Общества. С даты получения заявления участник считается прекратившим участие в ООО и с этого же момента его доля переходит к Обществу, о чем руководитель компании должен уведомить налоговый орган в течение 30 дней для внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ (см. ст. 23 ФЗ «Об ООО»). С момента получения Обществом такого заявления участника он автоматически лишается возможности участвовать в собраниях участников, требовать предоставления документов и иным образом принимать участие в жизни компании.

В течение трех месяцев со дня получения заявления о выходе Общество обязано выплатить вышедшему участнику действительную стоимость доли, Уставом (можно изменить срок выплаты, увеличив его максимум до 1 года, а также предусмотреть рассрочку платежа и т.п.) (п. 6.1., п. 8 ст. 23 ФЗ «Об ООО»).

Действительная стоимость доли, хотя и определяется в соответствии с законом на основании данных бухгалтерского баланса, на практике должна оцениваться с учетом рыночной стоимости имущества общества за вычетом его обязательств. На это неоднократно указывали высшие судебные инстанции (определение ВАС от 22 ноября 2007 года N 14448/07, постановление Президиума ВАС РФ от 29 сентября 2009 г. N 6560/09).

Здесь же возможным способом перечисления физическому лицу денежных средств является официальная выплата дивидендов. Минусы очевидны: выплата осуществляется из чистой прибыли с последующей уплатой НДФЛ 13%.

9. Вексель как проверенный инструмент для перетока денег в группе компаний

Несмотря на то, что слово «вексель» в умах налоговых органов вызывает стойкую ассоциативную связь со «схемами» и «необоснованной налоговой выгодой», точечное использование этого инструмента остается весьма успешным и по сей день. И ценность векселя в его множественной природе:

• с одной стороны, вексель - это ценная бумага, удостоверяющая ничем не обусловленное обязательство обязанного по векселю лица (векселедателя или акцептанта) уплатить векселедержателю определенную денежную сумму в определенное время (ст.143 ГК РФ).
• вексель может опосредовать займы и тогда регулируется не только нормами вексельного законодательства (Положением о простом и переводном векселе), но и, дополнительно, нормами о договоре займа;
• вексель - это имущество, выступающее предметом сделок - купли-продажи, дарения, мены.

Словосочетание «ничем не обусловленное обязательство» указывает на абстрактный характер вексельного обязательства, т.е. на отсутствие у векселедержателя обязанности доказывать, откуда он получил вексель и рассчитался ли за него; должник в любом случае обязан оплатить предъявленный ему вексель.

Более того, поскольку чаще всего векселя передаются от одного лица к другому на основании бланкового индоссамента (т.е. без указания лица, приказу которого должен платить должник), любое лицо, владеющее векселем, признается его законным держателем, т.е. зачастую невозможно проследить всех владельцев конкретного векселя (особенно если это физические лица и ИП, не обязанные вести бухгалтерский учет), что и позволяет предпринимателям решать те или иные задачи.

Как любая ценная бумага, вексель должен соответствовать установленной для него форме и содержать совершенно конкретные реквизиты, перечисленные в Положении о простом и переводном векселе. В то же время, вексель может быть составлен на простом листе бумаги, т.е. использование специальных бланков не требуется.

Для простоты понимания, как вексель может быть использован в перетоке денежных средств в группе компаний, приведем пример: ООО Торговый дом имеет непогашенный долг по договору поставки перед ООО Закуп, счета которого по каким-то причинам заблокированы. Отдельным соглашением они новируют данное обязательство в вексельное с выдачей Торговым домом своих векселей. Полученные векселя ООО Закуп передает дочерней компании в качестве вклада в целях увеличения чистых активов. Далее ООО Закуп предъявляет векселя к погашению Торговому дому, получая требуемую ему сумму денежных средств. Все свои обязательства погасили, деньги получили. Достаточно примитивный пример, задача которого продемонстрировать уникальные особенности векселя, эффективно решающего точечные вопросы.

Другой пример, когда нужно перенаправить средства из одного бизнес-направления в другое с одинаковым составом участников:

ООО Ткани взамен погашения дебиторской задолженности получает от своего должника вексель. Этот вексель общество передает своему единственному участнику в виде выплаты дивидендов. При получении векселя физическим лицом облагаемый НДФЛ доход возникает у него только в момент фактического получения им денежных средств по векселю (См. Постановление Президиума ВАС РФ от 11.04.2000 г. №440/09). То есть, налога нет. Затем этот же единственный участник другой компании передает ей вексель в чистые активы без налоговых последствий. Далее ООО Стройка предъявляет вексель к погашению, получив требуемое ему финансирование.

10. Создание центра рефинансирования

Как уже не раз нами обозначено, юридическая архитектура должна изначально позволять вывести часть прибыли под льготное налогообложение и обеспечить перераспределение этих средств в группе (на пополнение оборотных средств, приобретение имущества, в новые проекты и т.п.). Решение здесь - заблаговременное включение в юридическую структуру Центра рефинансирования.

Пример:

Компании из сектора розничная торговля, уплатив ЕНВД, воспользовались самым низким налогообложением из всех возможных. Если они будут передавать денежные средства далее по любому основанию в группе компаний, например, по «услуговому» договору, то у получателя средств возникнет налог. Для него это выручка.

Здесь же розничные компании учреждают юридическое лицо, даже если оно на ОСН это не страшно, поскольку оно не ведет НДСной деятельности. Компания-Розница делает вклады в чистые активы, эти денежные средства безвозвратные. То есть компании из сектора розничной торговли не могут потребовать их обратно (но могут, теоретически, потребовать выплату дивидендов).

В реальной жизни вариативность решений в конкретной ситуации достаточно велика. Все зависит от исходных данных и целей, которые необходимо достичь. При этом все из изложенного мы успешно и не раз реализовывали на практике. Берите на вооружение. И напоследок, невозвратное финансирование имеет еще один положительный момент в текущих реалиях - к получателю средств нельзя предъявить требования в случае, например, банкротства инвестора. Если только, конечно, сделка не подлежит оспариванию по тем или иным правилам банкротного законодательства.

В конце 2009 года законодатель разрешил реструктурировать задолженность компаний во вклад в уставный капитал. Изменения начинают действовать с 2010 года. Какие последствия ждут бухгалтеров в этой связи?

В соответствии с новой редакцией п. 4 ст. 19 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», участники общества, либо третьи лица имеют право зачесть денежные требования к обществу в счет внесения дополнительных вкладов. Такое решение должно быть принято всеми участниками общества единогласно. Аналогичная норма внесена в п. 2 ст. 34 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Данное понятие в мировой практике получило название «реструктуризация задолженности».

Теперь если компания имеет, например, задолженность по займу и не имеет возможности (или желания) возвращать заем, а заимодавец не настаивает на его возвращении, контрагенты могут принять решение о переводе данной задолженности во вклад в уставный капитал.

Безусловно, это прорыв в корпоративном праве, поскольку ранее такой перевод был запрещен.

Как мы видим, с юридической точки зрения данное изменение весьма выгодной для компаний. А как данное изменение повлияет на работу бухгалтерии?

В бухгалтерском учете задолженность по полученному займу отражается по кредиту счета 66 «Расчеты по краткосрочным кредитам и займам» или счета 67 «Расчеты по долгосрочным кредитам и займам» с учетом начисленных процентов.

После внесения изменений в учредительные документы и государственной регистрации данных изменений в бухгалтерском учете будут сделаны следующие записи:

Как видим, в бухгалтерском учете все просто.

Что же при этом произойдет в налоговом учете?

Согласно пп. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав или неимущественных прав, имеющих денежную оценку, которые получены в виде взносов (вкладов) в уставный (складочный) капитал (фонд) организации.

Исходя из этого можно сделать вывод, что при переводе задолженности по займу во вклад в уставный капитал у организации не возникнет дохода, подлежащего включению в налогооблагаемую базу по налогу на прибыль.

По основной сумме долга вроде бы все понятно. А что произойдет с начисленными процентами?

Минфин и налоговые органы неоднократно высказывались о том, что при прощении займодавцем начисленных процентов, которые были включены в состав расходов, уменьшающих налогооблагаемую базу по налогу на прибыль, внереализационные доходы подлежат увеличению на сумму прощеного обязательства в виде процентов. При чем не зависимо от того, включалась ли в состав доходов прощеная сумма основного долга или нет. Данный вывод финансовые ведомства делают на основании того, что расходы в виде начисленных процентов учитывались в составе расходов, но не были уплачены. Так что компания не понесла реальных затрат (см., например, Письмо УФНС от 29.12.2008 № 19-12/121854, Письма Минфина России от 27.03.2009 № 03-03-05/55, от 31.12.2008 № 03-03-06/1/727 и от 17.12.2008 № 03-03-06/1/691).

Очевидно, что по вопросу реструктуризации суммы процентов по займу во вклад в уставный капитал контролирующие органы будут придерживаться аналогичной позиции.

По нашему мнению, в данной ситуации при переводе задолженности по процентам по займам во вклад в уставный капитал у организации-заемщика не возникает внереализационного дохода. Это связано с тем, что при реструктуризации задолженности не происходит прощения долга и, соответственно, безвозмездной передачи. Учредитель при выходе из состава участников может потребовать обратно свою часть вклада и это приведет к реальным расходам компании на выплату стоимости данной доли.