Какие пункты обязательно должны быть в уставе. Нормы, регламентирующие распределение прибыли между участниками

Вот уже два месяца вся страна живет со вступивши­ми в силу новыми положениями Гражданского ко­декса Российской Федерации (далее также - ГК), касающимися правового положения хозяйствен­ных обществ. Большая часть изменений коснулась института акционерных обществ как такового. Ос­новная новация: все акционерные общества теперь подразделяются на публичные и непубличные.

Законодатель подошел к вопросу реформирования корпоративного законодательства несколько сум­бурно, формируя законодательную базу не одно­временно на всех уровнях, а начав с вершины (изме­нений в ГК). Ни закон «Об акционерных обществах», ни иные нормативные документы (Закон о рынке ценных бумаг, Положение о раскрытии информа­ции, Стандарты эмиссии ценных бумаг и т. п.), при­меняемые в деятельности большинства акционер­ных обществ с завидной периодичностью, не приве­дены в соответствие с новыми требованиями ГК, а иногда им напрямую противоречат.

Небольшим исключением стал п. 1 ст. 2 Федераль­ного закона от 21.07.2014 г. № 218-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Рос­сийской Федерации» (далее также ФЗ № 218), со­гласно которому в части, не противоречащей ГК, по­ложения ФЗ об АО для открытых АО применяются к публичным АО.

Вернемся к основному вопросу, что же делать огромному количеству АО, которые в последнее время «обрывают» телефоны независимых реги­страторов, центробанковских подразделений и на­логовой (органа, отвечающего за регистрацию / пе­ререгистрацию юридических лиц)?

Первое, руководству и акционерам АО не следу­ет торопиться с внесением изменений в устав (если, конечно, это не связано с определенной срочной необходимостью). Как минимум, це­лесообразно дождаться обновления редак­ции ФЗ «Об акционерных обществах», кото­рая, безусловно, дополнит и конкретизирует ряд корпоративных процедур, предусмотрен­ных Гражданским кодексом. Также стратеги­чески важным является решение акционеров о том, готовы ли они сохранить за своей ком­панией статус акционерного общества, или предпочтут преобразовать ее в ООО.

Но как быть в ситуации, если по каким-либо причинам обществу необходимо внести из­менения в устав? Законодательство говорит о том, что в этом случае устав должен быть приведен в соответствие с обновленным Гражданским кодексом. На что же стоит об­ратить внимание руководству и акционерам АО в случае, если все-таки решили «приво­дить»?

Согласно статье 11 ФЗ «Об акционерных об­ществах» устав общества в обязательном по­рядке должен содержать:

• полное и сокращенное фирменные наимено­вания общества;
• место нахождения общества;
• тип общества;
• количество, номинальную стоимость, катего­рии (обыкновенные, привилегированные) ак­ций и типы привилегированных акций, раз­мещаемых обществом;
• права акционеров - владельцев акций каж­дой категории (типа);
• размер уставного капитала общества;
• структуру и компетенцию органов управле­ния общества и порядок принятия ими реше­ний;
• порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимает­ся органами управления общества квалифи­цированным большинством голосов или еди­ногласно;
• сведения о филиалах и представительствах общества;
• иные положения, предусмотренные законо­дательством.

Начнем по порядку.

1. Гражданский кодекс РФ и разъяснения ФНС говорят о двух возможных вариантах наимено­вания организационно-правовой формы АО:

• полное наименование публичного АО долж­но содержать слова «публичное акционер­ное общество», сокращенное наименование - «публичное акционерное общество» или «ПАО»;
• полное наименование непубличного АО должно содержать слова «акционерное общество», сокращенное наименование - «ак­ционерное общество» или «АО».

При приведении фирменного наименования АО в соответствие с новыми требованиями ГК необходимо избавиться в наименовании от слов «закрытое» или «открытое».

2. В соответствии с нормами статьи 54 ГК в уставе теперь можно не указывать почтовый адрес акционерного общества, поскольку под местом нахождения компании обновлен­ный Гражданский кодекс понимает наимено­вание населенного пункта (административ­ного образования), на территории которого расположена и зарегистрирована компания. Инициатива законодателя в данном случае понятна. При изменении компанией своего почтового адреса в пределах одного насе­ленного пункта нет необходимости собирать общее собрание акционеров и вносить изме­нения в устав. И компании проще, и загруз­ка специалистов ФНС уменьшается. Правда, здесь следует иметь в виду еще одно требо­вание этой же статьи ГК. Адрес акционерно­го общества должен быть отражен в ЕГРЮЛ, и при изменении этого адреса в ЕГРЮЛ так­же необходимо вносить изменения.

3. Вместо типа общества , очевидно, целесоо­бразно указать отдельной статьей устава, яв­ляется акционерное общество публичной или непубличной компанией.

4. Какой-либо иной дополнительной информа­ции об уже размещенны х обществом акци­ях в уставе указывать не надо. Что касается объявленных акций, то здесь на сегодня ни­чего не изменилось. Но с выходом измене­ний в ФЗ «Об акционерных обществах», воз­можно, компания этот раздел будет заинте­ресована изменить.

Уставом публичного АО не могут быть огра­ничены ни свобода совершения сделок с акциями, ни количество акций, принадлежащих акционеру, ни их общая номинальная стои­мость, ни количество голосов (п. 4 ст. 97 ГК). Номинальная стоимость привилегирован­ных акций в публичном АО не может быть ни­же номинальной стоимости обыкновенных акций (п. 1 ст. 102 ГК), что должно найти от­ражение в уставе публичного АО. Это ново­введение давно обсуждалось в кругах кор­поративных юристов и позволяет исключить скрытые возможности для контроля ПАО акционерами - владельцами привилегирован­ных акций.

В уставе непубличного акционерного обще­ства, напротив, можно ограничить число акций или голосов, принадлежащих одному ак­ционеру или группе акционеров, можно вы­пускать привилегированные акции любой номинальной стоимости. Также для непубличных акционерных обществ в Граждан­ском кодексе нет запрета на введение ме­ханизма преимущественного права иных ак­ционеров и самого общества приобретения акций, которые акционер такой компании на­мерен продать третьему лицу.

5. Гражданский кодекс РФ расширил перечень прав акционеров . Помимо права на диви­денд, на участие в управлении, на получе­ние информации и ликвидационной стоимо­сти участники акционерного общества, в со­ответствии со статьей 65.2, имеют право:

• обжаловать решения органов корпорации, влекущие гражданско-правовые последствия, в случаях и в порядке, которые пред­усмотрены законом;
• требовать, действуя от имени корпорации, воз­мещения причиненных корпорации убытков;
• оспаривать, действуя от имени корпора­ции, совершенные ею сделки по основани­ям, предусмотренным законодательством, и требовать применения последствий их недействительности, а также применения послед­ствий недействительности ничтожных сделок.

Эти права следует отразить в уставе как пу­бличного, так и непубличного акционерного общества.

В уставе непубличного акционерного обще­ства необходимо отразить еще одно пра­во: требовать исключения другого акционе­ра из состава акционеров общества в судеб­ном порядке, если такой участник своими действиями (бездействием) причинил обще­ству существенный вред либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей, ради которых оно созда­валось, в том числе грубо нарушая свои обязанности, предусмотренные законом или уч­редительными документами общества.

Такое право предусмотрено пунктом 1 статьи 67 Гражданского кодекса.

Законодательство не требует в обязатель­ном порядке отражать в уставе акционер­ного общества наряду с правами еще и обя­занности акционеров. Однако сделать это целесообразно. Особенно в свете того, что такие обязанности теперь отражены в статьях 65.2 и 67 Гражданского кодекса, а их неисполнение, как уже указывалось, в некоторых случаях может привести к исключе­нию акционера в непубличном обществе. В частности, согласно положениям этих ста­тей, акционер обязан:

• участвовать в образовании имущества в не­обходимом размере в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены законода­тельством или учредительным документом общества;
• не разглашать конфиденциальную информа­цию о деятельности общества;
• участвовать в принятии корпоративных ре­шений, без которых общество не может про­должать свою деятельность в соответствии с законом, если его участие необходимо для принятия таких решений;
• не совершать действия, заведомо направ­ленные на причинение вреда своему обществу;
• не совершать действия (бездействие), кото­рые существенно затрудняют или делают не­возможным достижение целей, ради которых создано общество.

6. Что касается структуры органов управления и порядка принятия управленческих решений - тут изменения устава будут зависеть от того, является компания публичной или нет, еще сильнее.

Общее собрание - обязательный орган управления для любого акционерного общества. Компетенция общего собрания в пу­бличном акционерном обществе определя­ется законодательством, здесь никаких из­менений нет. А вот компетенцию общего собрания в непубличном акционерном обще­стве единогласным решением всех акционеров уставом общества можно изменить. При этом допускается как ее расширение, так и передача части вопросов на уровень совета директоров и даже правления.

Обязательным для публичного АО является наличие в структуре общества коллегиального органа управления - совета директо­ров (п. 4 ст. 65.3, п. 3 ст. 97 ГК). Оговорка по минимальному количественному составу та­кого органа (пять членов) сильно напомина­ет нормы Закона об АО в текущей редакции в отношении совета директоров АО. Этот ор­ган становится обязательным даже для пу­бличного АО с небольшим количеством акци­онеров (текущая редакция ФЗ об АО в данной части противоречит ГК, т. к. позволяет не соз­давать совет директоров в случае, если в АО было менее 50 акционеров, и, соответствен­но, в этой части не действует). Соответствен­но, если такого органа в ПАО не было, возни­кает необходимость отражения в уставе ком­петенции такого коллегиального органа (ее разграничения с другими органами АО), по­рядка избрания и прекращения полномочий его членов, порядка принятия решений таким органом управления.

В отношении непубличного акционерного общества Гражданский кодекс не содержит требования об обязательном формировании совета директоров.

В случае если в непубличном акционерном обществе имеется возможность привлечь для участия в общем собрании акционеров по вопросу об утверждении новой редакции устава всех акционеров общества - тут воз­можности для модернизации устава еще ши­ре. В частности, уставом непубличного ак­ционерного общества можно предусмотреть любые требования к количественному со­ставу совета директоров, порядку избрания, сроку полномочий, порядку проведения за­седаний. То же касается и коллегиального ис­полнительного органа - правления.

Очень важная новация предусмотрена в п. 3 статьи 65.3:

«Уставом корпорации может быть предус­мотрено предоставление полномочий едино­личного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или обра­зование нескольких единоличных исполни­ тельных органов, действующих независимо друг от друга».

Эта новация касается как публичных, так и непубличных акционерных обществ. Если об­щество захочет воспользоваться открывшей­ся возможностью, то в уставе необходимо будет отразить распределение компетенции между лицами, исполняющими полномочия единоличного исполнительного органа, по­следствия прекращения полномочий одного из таких лиц и т. д.

6. Процедура созыва и проведения собрания в публичных акционерных обществах Граж­данским кодексом практически не затраги­вается, в то время как для непубличных об­ществ единогласным решением собрания со 100-процентным кворумом процедура под­готовки и проведения собрания может ме­няться в существенных пределах. Главное здесь, чтобы такие изменения «не лишили его участников права на участие в общем собрании непубличного общества и на полу­чение информации о нем» (статья 66.3, п. 3, раздел 5).

7. Теперь перейдем в конец приведенного спи­ска. Если прежняя редакция Гражданского кодекса требовала обязательного указания в уставе юридического лица информации о филиалах и представительствах , то действу­ющая редакция обязывает отражать эти све­дения только в ЕГРЮЛ. Из устава сведения о филиалах и представительствах можно ис­ключить, и тогда при изменении этих сведе­ний собрание акционеров по корректировке устава проводить не потребуется.

П. 3 ст. 66.3 ГК позволяет уставом непублич­ного АО, одобренным единогласным реше­нием всех акционеров , отказаться от созда­ния ревизионной комиссии, передать полномочия совета директоров правлению и наоборот, установить любой не нарушающий права акционеров порядок реализации пре­имущественного права приобретения акций дополнительных выпусков.

В действующих уставах акционерных об­ществ могут оказаться и иные положения. Их также придется проверить на непротиво­речивость обновленному ГК. Так, если в действующем уставе указано, что акционерное общество самостоятельно ведет реестр сво­их акционеров, то эту норму следует исклю­чить, поскольку до 1 октября 2014 года все акционерные общества были обязаны пере­дать ведение своих реестров специализиро­ванному регистратору. Проанализировать в настоящей статье все потенциально присут­ствующие в уставах российских компаний дополнительные нормы на соответствие их изменившемуся законодательству не пред­ставляется возможным.

В заключение отметим, что большинством но­вовведений, предусмотренных обновленным ГК РФ, компании могут воспользоваться, а мо­гут и нет. Сохранение в уставе сведений о по­чтовом адресе или филиалах общества не бу­дет ошибкой. Введение «многоголового» ис­полнительного органа также не обязательно. И так далее.

В ряде случаев акционерным об­ществам достаточно будет изменить свое на­звание, отразив в нем статус компании, а так­же нормы, посвященные правам акционеров . В конце концов, если какие-то нормы устава придут в противоречие с законодательством, то они просто не будут подлежать примене­нию. А пользоваться или нет возможностями, предоставленными акционерным обществам диспозитивным регулированием - это дело самих акционеров.

Устав Общества - не самый любимый документ собственника компании. Скорее всего, он читал его один раз - на собрании участников, когда этот Устав утверждался. А мог и вовсе не читать, поскольку он нужен лишь для того, чтобы зарегистрировать предприятие. Такого мнения придерживаются не только собственники, но и юристы, копирующие типовые шаблоны из информационных баз.
Но это опасное заблуждение, поскольку Устав - один из наиболее важных документов, в силах которого защищать интересы владельцев бизнеса. Несерьезный подход к его составлению может привести к плачевным результатам, устранить которые может оказаться не под силу даже самым опытным юристам.

Что представляет собой стандартный типовой Устав?

Это полностью скопированные статьи Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» до слов «…если иное не установлено уставом».
Обычно, в уставы любых компаний юристы включают только общий порядок из закона, который там совершенно ни к чему, поскольку существует сам закон. Подобный подход и является источником проблем для собственников компании.

Чем отличается обычный устав от идеального, лучше всего проиллюстрировать на примере положения закона об отчуждении доли в ООО третьим лицам:

Обычный устав:

«Продажа либо отчуждение иным образом доли и части доли в уставном капитале общества 3-м лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом»

Идеальный устав:

«Продажа либо отчуждение иным образом доли и части доли в уставном капитале общества 3-м лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, если это не запрещено Уставом Общества »

Обычно, в Устав компании включают только первую часть фразы, которая не предусматривает никаких запретов либо исключений.

Чем это может обернуться?
Игнорирование последней части фразы может привести к тому, что в составе членов Общества появится постороннее лицо. Сделать это довольно просто, поскольку есть требование закона: если осуществляется продажа доли третьему лицу, то участники общества имеют преимущество в приобретении этой доли.
Но в случае, если они не реализовали свое право, то долю может приобрести третье лицо. Эти положения детально расписаны в законе (статья 21). Но распространяется она исключительно на продажу доли. Мена, дарение, взнос в имущество - на эти случаи такого ограничения нет! А значит, совладельцем может легко стать третье лицо - в обход ограничения при покупке доли. В этом случае защитить свои права не просто сложно, но и почти невозможно, поскольку совершенная сделка не нарушала ни закон, ни Устав компании, при составлении которого не позаботились вписать исключения и правила на данный случай.

Каким пунктам Устава следует уделить первостепенное внимание?

1. Порядок выхода и входа участников в ОбществоСледует учитывать, что участник Общества действительно имеет право в любой момент выйти из Общество. При этом Общество обязано выплатить ему стоимость его доли.

«Участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других участников или общества, если это предусмотрено уставом общества.» (п.1 ст. 26 указанного закона)

Таким образом, если в вашем Уставе будет просто скопирована данная норма, то любой участник компании сможет в самый неподходящий момент заявить о своем выходе и тем самым навредить бизнесу, особенно если он владеет большой долей и ее выплаты нанесут серьезный удар по бюджету фирмы.
Необходимо предусмотреть в Уставе способ выхода и выплаты доли, удобный и для участника, и для Общества. К примеру, внести запись о том, что выплата будет производиться частями. Таким образом, не будут ущемлены интересы участника, он сможет выйти из Общества в любое время, а компании не придется извлекать из собственного бюджета сумму для единовременной выплаты.

Работники с долей в Обществе

Как быть с сотрудниками, которые получили свою долю в Обществе в качестве мотивации и стали участниками? В Уставе должно быть обязательно прописано, что будет в случае расторжения с ними трудового договора: остаются ли они участниками или нет.

Также Устав обязательно должен декларировать:

Процедуру выхода такого сотрудника из состава участников;

Порядок выплат его доли (обязательная продажа своей доли остальным участникам с постепенной выплатой стоимости его доли и т.п.).

Как помешать третьему лицу получить долю в Обществе?

Чтобы избежать попадания в состав участников третьего лица, нужно учесть при составлении Устава один вариант из следующих:

1) запретить отчуждение доли третьему лицу на любых основаниях: покупка, мена, дарение, взнос в имущество (это должно касаться и уставного капитала);

2) разрешить отчуждение доли третьему лицу, но при условии наличия письменного согласия от всех участников ООО (лучше, нотариально заверенное);

3) участники или общество имеют преимущество перед третьим лицом в покупке доли (или ее части).

Второй и третий пункты не исключают друг друга и могут быть внесены в Устав одновременно.

Говоря о преимуществе покупки доли выходящего участника, не нужно забывать о документальном закреплении оферты (формальном предложении о сделке с указанием конкретных условий). Закон регламентирует, что оферта считается полученной участниками в тот день, когда ее получил директор Общества. Но Закон устанавливает, куда ее должен направлять директор дальше. Вот тут-то и кроется возможность для злоупотребления, особенно если директор - уходящий участник.

Чем опасны правопреемники и наследники юридических лиц?

«Доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являющихся участниками общества, если иное не предусмотрено уставом общества с ограниченной ответственностью» (п. 8 ст. 21 указанного закона)

Есть три варианта развития событый по Уставу:

Правопреемники и наследники не имеют права становиться участниками, но они получают выплату стоимости доли;

Они могут войти в состав, но только после письменного согласия всех участников;

Они при желании могут стать участниками без каких-либо дополнительных требований.

Поскольку большинство споров возникают как раз из-за определения рыночной стоимости акций и долей, следует также документально закрепить:

Способ определения реальной цены доли (например, из бухгалтерских отчетов на определенную дату);

Каким способом будет выбираться оценщик (голосование, жеребьевка, и так далее).

К счастью, закон заботится о защите интересов всех участников компании, поэтому в случае увеличения уставного капитала, третье лицо может войти в состав только после единогласного решения, принятого путем голосования.

2. Распределение полномочий

Обязательно следует подумать о распределении полномочий между руководящими органами Общества с учетом действительного состояния дел: главенствующий совет директоров, который осуществляет, например, контроль за руководителем компании.

Как это можно сделать:
- определить категории сделок, которые могут быть совершены руководителем только после письменного одобрения советом директоров на общем собрании;

Документально закрепить, что руководитель не может принимать важные решения от имени совета директоров. Подписанные руководителем договоры без подписи совета не имеют юридической силы.

3. Вклады в имущество общества: как их нужно вносить

Вклад в имущество компании - действенный безналоговый инструмент пополнения активов Общества. Он регламентирован статьей 27 закона, но обязательно должен быть документально закреплен в Уставе.
Следует указать, что эти вклады могут осуществляться деньгами, движимым и недвижимым имуществом без учета пропорциональности долей, которые принадлежат участникам.

4. Обязанности и права участников Общества (дополнительные)

Как раз здесь кроются подводные камни. Если в Уставе не закреплены дополнительные обязанности и права участников, то возможны злоупотребления. Поэтому в документ можно включить следующие пункты:

1) участник, работающий по трудовому договору в случае его расторжения должен продать свою долю остальным членам по заранее оговоренной цене в независимости от того, насколько возросла ее стоимость на сегодняшний день. Основание в этом случае подойдет любое.

2) участник, который не согласен с решением, принятым на собрании оставшимися членами, может потребовать у них выкупить свою долю.

5. Как должны проходить общие собрания участников Общества

Организация подготовки и проведения общих собраний всех участников - очень важный момент, но в Законе прописаны абсолютно нереальные сроки созыва собрания вне очереди.

Директор должен:

За 5 дней принять решение о собрании;

За 30 - уведомить всех участников при помощи заказного письма;

За 10 - известить о том, что он вносит изменения в повестку дня и т.д.

Но ведь современные компании работают в совершенно другом ритме. Порой, оперативно принятое решение может обернуться приличной прибылью, а промедление - убытками. Вы можете самостоятельно прописать в Уставе свои сроки по сбору внеочередного собрания.

Как видите, Устав Общества - это документ, который может защитить интересы участников Общества. Естественно, если он грамотно составлен. Если вы позаботитеь о закреплении описанных моментов, то сможете не бояться злоупотреблений со стороны других участников, третьих лиц или работкиков, которые имеют долю.

Оставшиеся статьи Закона можно даже не вносить в Устав. Таким образом, главный документ вашей компании займет не более двух страниц и все заинтересованные лица смогут его детально изучить.